臺灣士林地方法院刑事判決 98年度審易字第2089號公 訴 人 臺灣士林地方法院檢察署檢察官被 告 甲○○選任辯護人 涂予尹律師上列被告因侵占案件，經檢察官提起公訴（98年度偵緝字第727號），被告於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式程序審理，並判決如下：
主 文甲○○犯侵占罪，累犯，處有期徒刑壹年。緩刑肆年，並應向被害人乙○○支付如附記事項所載之財產上損害賠償。
事 實
一、甲○○前因詐欺案件，經臺灣高等法院以85年度上訴字第3851號判決判處有期徒刑1 年2 月，並經最高法院以86年度台上字第5939號駁回上訴確定，於民國93年8 月11日縮刑假釋出監並付保護管束，93年10月25日保護管束期滿未經撤銷假釋，視為執行完畢。詎甲○○猶不知悔改，與友人乙○○約定由乙○○暫借珠寶予甲○○保管代銷，所得利潤，以銷售單價之百分之三十五或實價之全數分予乙○○，甲○○並曾先後2 次收受乙○○交付之珠寶，均因未能銷出而返還乙○○。嗣於96年10月29日，甲○○再度收受乙○○所交付如附表所示售價合計新臺幣（下同）600 餘萬元之珠寶73件，嗣因上揭珠寶均未賣出，甲○○原應依約將之悉數返還乙○○，然因積欠地下錢莊債務不堪追討，乃於97年3 、4 月間之某日，意圖為自己不法之所有，而基於侵占之犯意，在其所經營位於臺北市○○區○○路4 段之珠寶店內，將上揭珠寶變異持有意思為所有意思，予以侵占入己，並將之交付予前來店內討債之人以抵償所積欠之債務。嗣因乙○○於97年8月間多次向甲○○追討上開珠寶未果，始悉上情。
二、案經乙○○訴由臺灣士林地方法院檢察署檢察官偵查起訴，並經本院改依簡式程序審理。
理 由
一、按簡式審判程序之證據調查，不受第159 條第1 項之限制，刑事訴訟法第273 條之2 定有明文，是依上開規定，於行簡式審判程序之案件，被告以外之人於審判外之陳述，除有其他不得作為證據之法定事由外，應認具有證據能力。查本件如下引用被告以外之人於審判外之陳述，因本案採行簡式審判程序，復無其他不得做為證據之法定事由，揆諸首揭說明，應認均具有證據能力，合先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告甲○○於偵查中、本院準備程序及審理中迭承不諱（參見98年度偵緝字第727 號卷第60頁至第62頁、本院卷第25頁、第52頁至第56頁），核與證人即告訴人乙○○於警詢時指述及偵查中證述被告於96年9 月或10月間、向伊調借如附表所示價值600 餘萬元之珠寶一批代銷，並約定由伊取得銷售單價之百分之三十五或實價之全數做為利潤，嗣被告並未給付銷售所得，屢經催討，亦未返珠寶等語（參見98年度偵字第1039號卷第11頁至第12頁、第34頁至第35頁），並有告訴人提出之估價單7 紙、珠寶相片2 張等件在卷可稽（附於97年度他字第3564號卷第5 頁至第13頁）。綜上各情，足認被告自白與事實相符，可以採信，本案事證至為明確，被告犯行堪以認定，應依法論科。
三、核被告甲○○所為，係犯刑法第335 條第1 項之侵占罪，公訴意旨誤認被告係分3 次侵占如附表所示珠寶，尚有未洽，併此指明。又被告有如事實欄所載前案科刑及執行之情形，有臺灣高等法院被告前案紀錄表存卷可參，其於有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。爰審酌被告侵占之珠寶價值甚鉅，犯罪所生危害非輕，惟犯後坦承犯行且已將部分珠寶歸還告訴人，業據告訴人到院陳述屬實（參見本院卷第53頁），且於本院審理中與告訴人達成民事和解（參見本院卷第57頁），同意賠償損害並已部分履行之犯後態度，並衡其係不堪地下錢莊催討債務乃侵占珠寶以抵償債務之犯罪動機、目的及其生活狀況、智識程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆，公訴人具體求處被告有期徒刑
2 年，固非無見，惟本院斟酌前開各情，認公訴人所求刑度尚嫌過重，附此敘明。末按「受2 年以下有期徒刑、拘役或罰金之宣告，而有下列情形之一，認以暫不執行為適當者，得宣告2 年以上5 年以下之緩刑，其期間自裁判確定之日起算：一、... 。二、前因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，執行完畢或赦免後，5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告者」。刑法第74條第1 項定有明文。又刑法第74條第2 款所稱「5 年以內」未曾受有期徒刑以上刑之宣告，應以後案宣示判決之時，而非以後案犯罪之時，為其認定之基準；即後案「宣示判決時」既已逾前案有期徒刑執行完畢或赦免後5 年以上，雖後案為累犯，但累犯成立之要件與宣告緩刑之前提要件（即刑法第74條第1 款、第2 款所示之情形）本不相同，且法律亦無限制累犯不得宣告緩刑之規定。故成立累犯者，若符合緩刑之前提要件，經審酌後，認其所宣告之刑以暫不執行為適當者，仍非不得宣告緩刑（最高法院92年第18次刑事庭會議及92年台上字第1693號判決可資參照），查被告前因犯詐欺罪受有期徒刑1 年2 月之宣告，於93年8 月11日假釋出監，並於93年10月25日期滿未經撤銷假釋視為執行完畢後，5 年以內未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽，其因遭地下錢莊逼債，一時失慮，致罹刑章，於犯後坦承犯行，深具悔意，並同意賠償被害人150 萬元（參見本院卷第57頁、第65頁），而徵得告訴人當庭同意給予自新機會（參見本院卷第64頁背面、第65頁），堪認被告經此次偵審程序及刑之宣告後，當能知所警惕，而無再犯之虞，本院因認所宣告之刑，以暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1 項第
2 款之規定宣告緩刑4 年，並依刑法第74條第2 項第3 款之規定，諭知被告應依與被害人間達成之和解條件，向被害人支付如下列「附記事項」所載之財產上損害賠償（依刑法第
74 條 第4 項規定，前開支付之負擔得為民事強制執行名義，倘被告不履行上開負擔，且情節重大足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而有執行刑罰之必要者，依刑法第75條之1第1項 第4 款之規定，得撤銷其緩刑宣告，附此敘明）。
四、附記事項：被告應給付被害人120 萬元（不包括被告於99年
3 月1 日賠償被害人之30萬元），給付方式如下：自98 年4月起，按月於每月1 日給付10萬元，至全部清償完畢之日止。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，刑法第335 條第1 項、第47條第1 項、第74條第1 項第
2 款、第2 項第3 款，刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。本案經檢察官鄭富城到庭執行職務。
中 華 民 國 99 年 3 月 25 日
刑事第一庭法 官 吳祚丞以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 丁梅芬中 華 民 國 99 年 3 月 25 日附表┌──┬──────┬──────┬──┬─────┐│編號│借用日期 │品名 │數量│價值 ││ │ │ │ │(新臺幣： ││ │ │ │ │元) │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 1 │96年9月7日 │月光石碧璽 │1件 │38,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 2 │96年9月7日 │長方碧璽 │1件 │250,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 3 │96年9月7日 │圓3色碧璽 │1件 │164,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 4 │96年9月7日 │橢圓碧璽 │1件 │420,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 5 │96年9月7日 │紫水晶圓型 │1件 │58,405 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 6 │96年9月7日 │祖母綠 │1件 │280,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 7 │96年9月7日 │綠玉髓 │1件 │96,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 8 │96年9月7日 │祖母綠 │1件 │150,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│ 9 │96年9月7日 │祖母綠 │1件 │135,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│10 │96年9月7日 │綠碧璽 │1件 │19,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│11 │96年9月7日 │珊瑚 │1件 │98,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│12 │96年9月7日 │珊瑚綠玉髓 │1件 │84,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│13 │96年9月7日 │碧璽花拓帕石│1件 │228,600 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│14 │96年9月7日 │粉碧璽 │1件 │326,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│15 │96年9月7日 │紅葡萄石 │1件 │228,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│16 │96年9月7日 │紅碧璽耳環 │1對 │30,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│17 │96年9月7日 │碧璽水滴墜 │1件 │300,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│18 │96年9月7日 │玉珊瑚墜 │1件 │47,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│19 │96年9月7日 │玉珊瑚耳環 │1對 │105,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│20 │96年9月7日 │祖母綠耳環 │1對 │160,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│21 │96年10月4日 │頭珠鍊 │1件 │20,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│22 │96年10月4日 │粉晶墜珠 │2件 │68,600 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│23 │96年10月4日 │變形珠套鍊 │1件 │110,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│24 │96年10月4日 │鈣鈉石墜 │1件 │42,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│25 │96年10月4日 │黃金珠戒 │1件 │86,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│26 │96年10月4日 │黃金珠耳環 │1對 │88,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│27 │96年10月4日 │淺紫珠 │1件 │32,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│28 │96年10月4日 │銀灰珠戒 │1件 │88,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│29 │96年10月4日 │粉橘珠戒 │1件 │78,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│30 │96年10月4日 │黑珍珠戒 │1件 │56,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│31 │96年10月4日 │玉旦面 │1件 │114,285 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│32 │96年10月4日 │玉旦面 │1件 │108,571 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│33 │96年10月4日 │玉旦面 │1件 │158,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│34 │96年10月4日 │鐵龍生五龍墜│1件 │28,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│35 │96年10月4日 │鐵龍生玉戒 │1件 │80,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│36 │96年10月4日 │玉墜 │3件 │34,285 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│37 │96年10月4日 │龍戒 │1件 │158,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│38 │96年10月4日 │紫水晶 │1件 │45,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│39 │96年10月4日 │鋯石戒 │1件 │57,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│40 │96年10月4日 │拓帕石戒 │1件 │18,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│41 │96年10月4日 │火蛋白石戒 │1件 │230,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│42 │96年10月4日 │火蛋白石戒 │1件 │98,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│43 │96年10月4日 │拓帕石 │1件 │88,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│44 │96年10月4日 │水滴鈣鈉長石│1件 │186,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│45 │96年10月4日 │石榴石戒 │1件 │16,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│46 │96年10月4日 │拓帕石戒 │1件 │51,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│47 │96年10月4日 │拓帕石耳環 │2對 │10,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│48 │96年10月4日 │拓帕石戒 │1件 │18,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│49 │96年10月4日 │黃水晶 │1件 │12,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│50 │96年10月4日 │TOPAZ石戒 │1件 │19,390 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│51 │96年10月4日 │綠水晶 │1件 │37,765 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│52 │96年10月4日 │三角拓帕石 │1件 │18,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│53 │96年10月4日 │水晶戒 │1件 │9,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│54 │96年10月4日 │紅寶戒 │1件 │15,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│55 │96年10月4日 │藍寶 │3件 │45,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│56 │96年10月4日 │紅寶戒 │1件 │12,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│57 │96年10月4日 │紅寶蝴蝶 │1件 │10,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│58 │96年10月4日 │紅寶戒 │1件 │15,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│59 │96年10月4日 │紫水晶 │1件 │34,510 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│60 │96年10月4日 │黃水晶 │1件 │18,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│61 │96年10月4日 │山茶花戒 │1件 │168,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│62 │96年10月4日 │山茶花耳環 │1對 │188,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│63 │96年10月24日│黃金珠 │1件 │86,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│64 │96年10月24日│粉珠 │1件 │78,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│65 │96年10月24日│黃金珠耳環 │1對 │88,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│66 │96年10月24日│黑珍珠 │1件 │56,000 │├──┼──────┼──────┼──┼─────┤│67 │96年10月24日│黑珍珠 │1件 │88,000 │└──┴──────┴──────┴──┴─────┘