臺灣士林地方法院民事裁定 101年度抗字第74號聲 請 人 陳貴玉相 對 人 黃清烈上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國101 年4 月
6 日本院司法事務官101 年度司拍字第101 號裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定廢棄。
如附表所示之不動產准予拍賣。
聲請及抗告程序費用新臺幣肆仟元由相對人負擔。
理 由
一、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未受清償者，得聲請法院拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873 條定有明文。上開規定，復為民法物權編修正前設定之最高限額抵押權所準用，此觀民法物權編施行法第17條、民法第881 條之17等規定自明。次按最高限額抵押權，於抵押權成立時，未必先有債權存在，固不得因抵押權之登記而逕行准許拍賣抵押物，惟抵押權人提出證據證明有抵押債權存在時，縱然債務人或抵押人否認各該證據為真正，對抵押債權之是否存在有所爭執，法院仍須就證據為形式上之審查，而為准駁。形式上如有債務人名義之借據，用以證明抵押債權存在，法院即應許可拍賣抵押物。至對於此項法律關係有爭執之人，自得另行提起訴訟以資救濟，不得僅以抗告程序聲明其爭執（最高法院民國80年8 月20日80年度第4 次民事庭會議㈡決議參照）。
二、抗告人於原審主張：相對人於民國85年9 月25日，以其所有如附表所示之不動產（下稱系爭土地），為擔保對伊所負債務之清償責任，設定新臺幣（下同）4,200 萬元之本金最高限額抵押權，存續期間自85年9 月25日至115 年9 月24日止，債務清償期依照各個債務契約所定，經於85年10月4 日登記在案。嗣於88年11月1 日變更利息及違約金之記載，並於
88 年11 月5 日登記完畢。嗣相對人於85年12月21日向抗告人借用2,000 萬元，約定86年4 月30日償還，並書立付款條及本票，詎相對人屆期未依約清償，為此聲請拍賣抵押物等語。並提出抵押權設定契約書、他項權利證明書、土地及建物登記謄本、付款條及本票（均影本）等件為證。相對人則表示：其與抗告人素不相識，亦無債權債務關係，且否認抗告人所提付款條及本票影本為真正，並已依法向本院提起確認債權不存在之訴等語，並請求駁回拍賣抵押物之聲請。
三、原審則以：抵押權人所提出之其他文件，如經債務人或抵押人爭執其真正，或否認其效力，法院須從實體審查之，然拍賣抵押物係非訟事件，法院就抵押權所擔保債權之發生、消滅或其範圍，在實體上無審查權限為由，駁回抗告人之聲請。抗告人聲明不服，其抗告意旨略以：相對人所提起確認債權不存在之訴若受敗訴判決，抗告人勢必再次聲請拍賣抵押物裁定以取得執行名義，徒增訴訟之累，並浪費司法資源，如債務人對於債權有異議即不予准許拍賣抵押物，則民法第
873 條之規定即成具文等語，並聲明請求：廢棄原裁定，並請求准予拍賣系爭土地等語。
四、經查：最高法院71年台抗字第306 號判例（最高法院78年度台抗字第66號裁定亦同此意旨），關於最高限額抵押權所為闡述，係以：「最高限額抵押，抵押權成立時，可不必先有債權存在，縱經登記抵押權，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務人或抵押人否認先已有債權存在，或於抵押權成立後，曾有債權發生，而從抵押權人提出之其他文件為形式上之審查，又不能明瞭是否有債權存在時，法院自無由准許拍賣抵押物。」是依該判例意旨之反面解釋，如從抵押權人提出之文件為形式上審查能明瞭有債權存在時，法院即應許可拍賣抵押物裁定之聲請。是首揭最高法院80年8 月20日80年度第4 次民事庭會議㈡決議，亦認於該院71年台抗字第
306 號判例未變更前，應採上開許可拍賣抵押物聲請之見解。而抗告人既已於原審提出付款條及本票影本，且該付款條及本院所記載之內容，復與抵押權設定之意旨無違，依形式上審查，已堪認抗告人對相對人有債權存在。至於相對人否認付款條及本票之真正乙節，因涉及實體爭執，應由相對人於其所提起之確認債權不存在訴訟程序中另謀解決，並非凡於相對人提起實體訴訟之情形，法院即應不予准許拍賣抵押物裁定之聲請，附此敘明。
五、依上開說明，抗告人聲請拍賣系爭土地，應予以准許。原審裁定駁回其聲請，尚有未洽，抗告人指摘原裁定不當，求予廢棄，為有理由，應由本院廢棄原裁定，並准許抗告人就系爭土地所為拍賣抵押物之聲請。
六、據上論結，本件抗告為有理由，爰依裁定如主文。中 華 民 國 101 年 7 月 27 日
民事第二庭 審判長法 官 林政佑
法 官 黃欣怡法 官 王怡雯以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由，向本院提出再抗告狀（須附繕本一份及繳納再抗告裁判費新臺幣1,000 元）。再抗告時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1 第1項但書或第2 項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 101 年 8 月 1 日
書記官 林冠伶