臺灣士林地方法院民事判決 107年度重訴字第2號原 告 陳金松訴訟代理人 羅健新律師被 告 陳春明訴訟代理人 楊久弘律師複代理人 吳宜珊律師上列當事人間不動產所有權移轉登記等事件，本院於民國107 年
9 月28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應將如附表編號一至二十三號所示土地之「本院准許移轉登記予原告之應有部分」欄內所載應有部分，移轉登記予原告所有。
被告應給付原告新臺幣貳佰貳拾玖萬肆仟零玖拾捌元及自民國一○六年十月二十八日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告負擔。
本判決第二項，於原告以新臺幣柒拾陸萬伍仟元供擔保後，得假執行；但被告如以新臺幣貳佰貳拾玖萬肆仟零玖拾捌元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255條第1 項第3 款定有明文。查，原告起訴時之聲明第一項原為：被告應將新北市○○區○○段○○○○段0000號土地應有部分552 分之11，及如起訴狀附表一所示土地( 除前開98-6地號)之「應移轉登記予原告之權利範圍」欄內所載應有部分，移轉登記予原告所有，第二項原為：被告應給付原告新臺幣（下同）600萬296元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息百分之5計算之利息（見士調卷第4頁）；嗣於本院審理中將上開聲明變更為如下述二、聲明第一項、第二項所示（見本院卷第251頁），核屬擴張、減縮應受判決事項之聲明，自應准許。
二、原告主張：兩造父親即訴外人陳記水自民國46年1 月間起購入如附表所示共32筆地號土地（下依序稱各編號土地，合稱系爭土地），並以兩造各為若干應有部分之登記名義人；嗣陳記水於58年1 月間與兩造、另二子即訴外人陳春發、陳榮吉簽立財產分配鬮書合約字（下稱系爭鬮書）。其中關於陳記水向訴外人林有燈承買而登記於被告名下之編號1 至13、24至32號土地應有部分22 /276 、陳記水向孫加林承買而登記於被告名下之編號14至23號土地應有部分1/6 ，依系爭鬮書第8 條約定，原告就編號6 號路內土地可分得被告名下應有部分之1/2 比例，其餘部分土地則可分得被告名下應有部分之1/4 比例。詎兩造父母死亡後，被告未依約將原告可分得之應有部分移轉登記予原告，更於94年3 月9 日將其名下編號26至31號土地應有部分22/276，移轉登記予其子即訴外人陳龍團，再於102 年5 月13日將其名下編號24、25、32號土地應有部分87/276，移轉登記予其孫即訴外人陳治瑋，已陷於給付不能；是原告自得依系爭鬮書第8 條約定，請求被告將編號1 至23號土地原告可得之應有部分移轉登記予原告，並得就被告對編號24至32號土地陷於給付不能一事，依民法第226 條第1 項規定，請求被告按土地公告現值及原告本應分得之應有部分，賠償229 萬4098元等語。並聲明：㈠、被告應將編號1 至23號土地如附表所示「原告主張得請求移轉登記之應有部分」欄內所載應有部分，移轉登記予原告所有；㈡、被告應給付原告229 萬4098元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按年息百分之5 計算之利息；㈢、訴訟費用由被告負擔；㈣、前開聲明第二項，原告願供擔保請准宣告假執行。
三、被告則以：原告於69年間向被告表示，由被告取得原登記於原告名下之編號24、25、32號之應有部分390/1656及原告依系爭鬮書第8 條之約定，應分配之應有部分( 按亦即被告不須再依系爭鬮書第8 條之約定，將登記於其名下之系爭土地應有部分，除路內部分移轉2 分之1 比例外，其餘移轉4 分之1 比例予原告) ，以換取原告無庸依系爭鬮書第1 條之約定將其餘登記於其名下之應有部分，依約定移轉登記予被告，經被告同意後，由原告將其名下之上開三筆土地應有部分390/1656移轉登記予被告，連先前已登記於被告之應有部分
22 /276 ，被告之應有部分合計為87/276，兩造此一協議雖無形諸文字，然土地移轉登記須由原告提供印鑑證明及用印方能為之，是原告斯時確有同意前開協議，自不得再依系爭鬮書第8條之約定向被告請求移轉系爭土地應有部分。另系爭鬮書第1條所稱稻庭為晒穀場，由晒穀場一路延伸地勢漸高，直到高起的頂端，即謂稻庭頂，而編號26至31號土地係在稻庭頂之位置，因系爭鬮書簽訂時，被告居住於稻庭頂，其建物亦座落在同小段99地號土地上，故系爭鬮書第1條乃約定將稻庭頂分配予被告，亦即原登記於原告名下之編號26至31號土地應有部分390/1656本屬被告可分得之部分，然協議當時原告認被告已取得其名下編號24、25、32號土地應有部分390/1656，及原告依系爭鬮書第8條之約定，應分配之應有部分，故不同意再按系爭鬮書第1條約定將其名下編號26至31號土地應有部分390/1656移轉登記予被告，是被告自有權將已登記於被告名下編號26至31號土地之應有部分22/276，移轉登記予陳龍團。而被告依系爭鬮書第1、7、8條原共可分得0.9031甲，前述被告移轉登記予陳治瑋、陳龍團之應有部分核算面積相當於0.9064甲，兩者相去不遠，顯見被告取得之應有部分合乎系爭鬮書第1、7、8條所定被告共可分得之面積，是被告並無違約之情事。如認被告應依系爭鬮書第8條履行移轉登記之義務，惟原告亦負有系爭鬮書第1項約定之移轉登記義務，被告就此主張同時履行抗辯等語，資為抗辯。並聲明：㈠、原告之訴駁回；㈡、訴訟費用由原告負擔；㈢、如受不利判決，願供擔保請准宣告免為假執行。
四、本院得心證之理由：
㈠、按系爭鬮書第1 條記載：「土地坐○○○鄉○○段梀板頭小段96、96-1、96-2、96-3、97、97-1、97-2、98、98-1、98-4、98-5、98-6、98-7、98-2、98-3、100 、104 、106 、106-1 、106-2 、107 、107-1 地號，持分權利均為390/16
56、現所有權人名義均為陳金松（前向張福來等四人承買），1.本件土地憑公親指明界址外炭湖應分壹貳０００甲及萬人堆０. 四０００甲為大孫結婚費用計壹. 六０００甲分為陳春發所有。2.陳春明０. 五０００甲（地點即稻庭頂）。3.其餘殘額約三分地保留四人共有。」、第7 條記載：「土地坐○○○鄉○○段梀板頭小段126-1 、126-2 、126-4、128 、138 、138-1 、138-2 、139 、141 、143 地號，持分權利均為1/6 、現所有權人名義均為陳春明（前向孫加林承買），父母陳記水夫妻養老費。」、第8 條記載：○○○鄉○○段梀板頭小段九六地號等貳拾貳筆（即與第一條所記載土地標示同），前向林有燈承買持分22/276之內挽公親踏明指界路內分為陳榮吉、陳金松應得，其餘及第七條所記載前向孫加林承買土地為父母陳記水夫妻養老費，待雙親百年偕老後，分為四房共同平均分配應得」（見本院卷第26至31頁），據上開約定內容可知，登記於被告名下編號1 至13、24至32號土地應有部分22/276其中路內部分，分為陳榮吉、陳金松所有；登記於被告名下編號1 至13、24至32號土地應有部分22/276其中不屬路內部分，及被告名下編號14至23號土地應有部分1/ 6，由兩造及陳春發、陳榮吉於父母百年後平均分配。是以，原告依系爭鬮書第8 條約定，得向被告請求移轉登記之土地應有部分比例，即為系爭鬮書簽訂當時登記於被告名下編號1 至13及24至32號土地應有部分22/276其中屬於路內部分之1/ 2比例、編號1 至13及24至32號土地應有部分22/276其中不屬路內部分之1/4 比例、編號14至23號土地應有部分1/6 其中之1/4 比例，被告對此分配之約定亦不加爭執（見本院卷第14頁）。而兩造之父母陳記水、陳鄭好已死亡( 參士調卷第68頁) ，系爭鬮書第8 條所約定「待雙親百年偕老後」之期限已然屆至，又編號6 號土地屬於路內，為兩造所不爭執（見本院卷第22頁）。是原告依系爭鬮書第8 條約定得向被告請求移轉登記之系爭土地應有部分，即為如附表「原告主張得請求移轉登記之應有部分」欄內所示之應有部分。
㈡、按因可歸責於債務人之事由，致給付不能者，債權人得請求賠償損害，民法第226 條第1 項定有明文。查，編號26至31號土地如附表「現登記所有權人之應有部分」欄內所示應有部分，現已移轉登記為陳龍團或陳治瑋所有( 參士調卷第72至80頁) ，被告對上開應有部分均失其處分權，而無從將之移轉登記予原告，是被告依系爭鬮書第8 條對原告所負前述土地之分配義務，已陷於給付不能之狀態，原告自得依民法第226 條第1 項規定，請求被告賠償其因此所受之損害。又土地公告現值，乃直轄市及縣市地政機關就轄區內土地，分別區段、地目、地價等級，經常調查地價動態及市場，每年編製之土地現值表，經地價評議委員會評定後，分區公告之結果，依平均地權條例第46條規定，可作為政府補償徵收土地地價之依據，應與市價接近，足為衡量土地價值之依據；則按系爭土地106 年1 月公告現值每平方公尺2800元，及原告就編號24至32號土地本可分得之應有部分11/552計算，原告得請求被告賠償之金額為230 萬9163元【計算式：（16314+1177+ 3746+984+7682+3967+1306+375+5834）平方公尺×11/552×2800=0000000元。元以下四捨五入】，原告請求被告賠償229 萬4098元，未逾前開金額，應屬有據。
㈢、被告固抗辯：原告於69年間向被告表示，由被告取得原登記於原告名下之編號24、25、32號之應有部分390/1656及原告依系爭鬮書第8 條之約定，應分配之應有部分( 按亦即被告不須再依系爭鬮書第8 條之約定，將登記於其名下之系爭土地應有部分，除路內部分移轉2 分之1 比例外，其餘移轉4分之1 比例予原告) ，以換取原告無庸依系爭鬮書第1 條之約定將其餘登記於其名下之應有部分，依約定移轉登記予被告，經被告同意後，由原告將其名下之上開三筆土地應有部分390/1656移轉登記予被告，連先前已登記於被告之應有部分22 /276 ，被告之應有部分合計為87/276，兩造此一協議雖無形諸文字，然土地移轉登記須由原告提供印鑑證明及用印方能為之，是原告斯時確有同意前開協議，自不得再依系爭鬮書第8條之約定向被告請求移轉系爭土地應有部分云云。然為原告否認，並稱：依系爭鬮書第1條約定原登記於其名下之土地，69年間父母均健在，其將上開土地移轉登記所須文件及印鑑證明均交於父親陳記水，以辦理移轉登記，並非其辦理移轉登記，如伊確有與被告達成協議，何以系爭鬮書上所示之土地迄今並無任何一筆登記於其名下等語，自應由被告就前開抗辯之事實，負舉證之責任。查，原告前對被告以其將依系爭鬮書第8條應移轉予原告之應有部分，其中關於附表編號24、25、32，編號26至31分別移轉予陳治瑋、陳龍團一事，提出背信等刑事告訴，歷經臺灣士林地方檢察署103年度調偵字第748號、103年度偵續字第422號、104年度偵續一字第46號案件偵查，最終由檢察官作成不起訴處分確定乙節，有被告提出之上開案件不起訴處分書3份可稽（本院卷第63至78頁），而被告於上開偵查案件中答辯略以：
伊過戶給兒孫(按陳龍團、陳治瑋)的土地係認為自己應分配到的土地；伊認為編號26至31號土地就是所謂0.5甲之稻庭頂，是要給伊的，又原告過戶給伊編號24、25、32號土地持分，伊認為就是原告同意土地給伊的意思；原告自己決定將編號24、25、32號土地過戶給伊，伊的部分也是原告自己決定等語（本院卷第65、69、74頁），均未提及兩造合意達成其前揭所述「被告取得原登記於原告名下之編號24、25、32號之應有部分390/1656及原告依系爭鬮書第8條之約定，應分配之應有部分(按亦即被告不須再依系爭鬮書第8條之約定，將登記於其名下之系爭土地應有部分，除路內部分移轉2分之1比例外，其餘移轉4分之1比例予原告)，以換取原告無庸依系爭鬮書第1條之約定將其餘登記於其名下之應有部分，依約定移轉登記予被告」之協議，被告於本件指稱兩造間存有上開協議一事，與其在刑事案件中所為答辯顯有出入，其所述是否詳實，即有疑義。又原告稱：於69年間依系爭鬮書第1條約定履行移轉土地登記事宜，伊係將相關辦理文件交予父親等語，本院審酌系爭土地之購買人實係兩造之父陳記水，而陳家兄弟於父親健在時，達成系爭鬮書之土地分配事宜，原告於69年間依系爭鬮書第1條約定履行移轉土地登記事宜之際，兩造之父尚健在，則其稱：當時係將辦理移轉登記之文件交付父親，由父親處理一事，並非顯然悖於社會常情，而無得採信。故尚難認以原登記於原告名下編號24、
25、32號土地應有部分390/1656移轉登記予被告，即率爾推論原告曾與被告達成上開協議。再者，關於系爭鬮書第1條所指編號1至13、24至32號等22筆土地，原登記原告名下編號24、25、32號土地應有部分390/ 1656業於69年12月1日經移轉登記予被告，原登記原告名下編號2至4、6至13、26至31號土地應有部分390/ 1656亦於69年12月1日經移轉登記予陳春發，原登記原告名下編號1、5號土地應有部分390/1656復於79年7月9日經移轉登記予陳春發之子即訴外人陳仁裕(參原告提出土地登記簿，本院卷第144至146、151至212、215至225頁），且兩造亦不爭執，系爭鬮書所載之土地，迄今並無一筆登記於原告名下(本院卷第134頁)。是苟原告於69年間確有與被告達成前開協議，何以系爭鬮書所載之相關土地，並無一筆登記於原告名下。是被告前開所辯，顯不合理，亦與客觀之事證不符。是以，被告並無法舉證使本院確信兩造有被告前開所指之協議存在，被告此部分抗辯即無可採。
㈣、被告另抗辯：原告依系爭鬮書第8 條約定對伊為移轉登記之請求，則原告對伊亦負有系爭鬮書第1 項約定之移轉登記義務，伊就此主張同時履行抗辯云云。惟按因契約互負債務者，於他方當事人未為對待給付前，得拒絕自己之給付，民法第264 條第1 項本文規定甚明。所謂對待給付，係指雙務契約之當事人所應為立於對價關係之相互給付而言（最高法院87年度台上字第1565號判決要旨參照）。查，依系爭鬮書第
1 條約定內容，原登記原告名下編號1 至13、24至32號土地應有部分390/ 1656 係分作三部分，分別由陳春發取得、被告取得、陳記水之4 子共有，於系爭鬮書約定後被告即得據以向原告為請求移轉登記；而依系爭鬮書第8 條約定內容，登記於被告名下土地分作二部分，被告名下編號1 至13、24至32號應有部分22/276其中屬於路內部分，由兩造取得，被告名下上開22筆土地應有部分22/276其中不屬路內部分、編號14至23號土地應有部分1/6 ，為父母養老費，由陳記水之
4 子於父母百年後平均分配。是依系爭鬮書之目的，係在於約定父親購入之土地，應如何分配於陳家4 兄弟，且系爭鬮書第1 條與第8 條約定，分配之履行期亦有不同，其顯非屬雙務契約之當事人所應為立於對價關係之相互給付之性質，自無同時履行抗辯之適用。
㈤、綜上所述，原告依系爭鬮書第8 條約定，請求被告將編號1至23號土地如附表「原告主張得請求移轉登記之應有部分」欄內所示應有部分移轉登記予原告所有，及依民法第226 條第1 項規定，請求被告賠償229 萬4098元及自起訴狀繕本送達翌日即106 年10月28日起至清償日止，按年息百分之5 計算之利息，均有理由，應予准許。
五、兩造就原告聲明第二項部分均陳明願供擔保，請准宣告假執行及免為假執行，核無不合，茲分別酌定相當金額，宣告得假執行及免為假執行。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及未經本院援用之證據，核與判決之結果不生影響，爰不一一論駁，併此敘明。
七、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 107 年 10 月 26 日
民事第一庭 法 官 劉逸成以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，應於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，若委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費，否則本院得不命補正逕行駁回上訴。
中 華 民 國 107 年 10 月 26 日
書記官 薛月秋附表：
┌──┬─────────┬───────┬───────┬─────────┬─────────┐│編號│地號（新北市三芝區│現登記所有權人│現登記所有權人│原告主張得請求移轉│本院准許移轉登記予││ │錫板段梀板頭小段）│ │之應有部分 │登記之應有部分 │原告之應有部分 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 1 │ 96-1 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 2 │ 97 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 3 │ 97-1 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 4 │ 97-2 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 5 │ 98-1 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 6 │ 98-6 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/276 │ 11/276 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 7 │ 98-7 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 8 │ 100 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 9 │ 104 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 10 │ 106 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 11 │ 106-2 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 12 │ 107 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 13 │ 107-1 │ 陳春明 │ 22/276 │ 11/552 │ 11/552 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 14 │ 126-1 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 15 │ 126-2 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 16 │ 126-4 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 17 │ 128 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 18 │ 138 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 19 │ 138-1 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 20 │ 138-2 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 21 │ 139 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 22 │ 141 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 23 │ 143 │ 陳春明 │ 1/6 │ 1/24 │ 1/24 │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 24 │ 96 │ 陳治瑋 │ 87/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 25 │ 96-2 │ 陳治瑋 │ 87/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 26 │ 96-3 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 27 │ 98 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 28 │ 98-2 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 29 │ 98-3 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 30 │ 98-4 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 31 │ 98-5 │ 陳龍團 │ 22/276 │ 11/552 │ │├──┼─────────┼───────┼───────┼─────────┼─────────┤│ 32 │ 106-1 │ 陳治瑋 │ 87/276 │ 11/552 │ │└──┴─────────┴───────┴───────┴─────────┴─────────┘