臺灣新北地方法院刑事裁定 103年度聲字第624號聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官受 刑 人 金建鑫上列受刑人因犯竊盜等案件，先後經判決確定如附表所示，聲請人聲請定其應執行之刑（103年度執聲字第301號），本院裁定如下：
主 文金建鑫因犯如附表所示之罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人金建鑫因犯竊盜等案件，先後判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條第5 款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按刑法第2 條第1 項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。查受刑人金建鑫於裁判確定前所犯如附表所示之數罪，均係於民國102年1月25日前犯之，而刑法第
50 條業於102年1月23日修正公布，並於同年1月25日施行；修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後刑法第50條則規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，經比較新舊法結果，修正前刑法第50條剝奪受刑人原得易刑處分之利益，自屬不利於受刑人，自應適用新法之規定，判斷得否定其應執行刑。準此，合於數罪併罰之數罪，其中有得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪，須經受刑人請求檢察官聲請，始得依刑法第51條第5款之規定定其應執行之刑。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5款分別定有明文。末按數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載（司法院大法官會議釋字第144 號解釋可資參照）。
三、再按當事人不服第一審判決提起上訴，其上訴書狀未敘述理由，或有不合法、上訴權已喪失等情形，第二審法院應就程序是否合法先予以審查，如認上訴不合法，即毋庸就實體部分踐行傳喚、調查、辯論，應以上訴人未經合法上訴為由而判決駁回其上訴，於此上訴駁回之判決確定後，第一審之判決，應回溯自上訴期間屆滿時確定（最高法院100 年度台抗字第672 號裁定意旨參照）。查本件受刑人金建鑫因犯如附表編號1 所示之竊盜罪，經臺灣臺北地方法院於101 年5 月21日以101 年度易字第341 號判處有期徒刑7 月，受刑人雖於法定期間內提起上訴，惟因其上訴狀未敘述上訴之具體理由，經臺灣高等法院認其上訴不合法律上之程式於101 年6月29日以上訴未敘明具體理由，不合法律上之程式，判決駁回上訴，有上開判決在卷可稽，並經本院調取上開卷宗核閱無誤。是受刑人就臺灣臺北地方法院第一審判決既未合法上訴，該案件最後事實審法院應為臺灣臺北地方法院，且其判決確定之日，應為臺灣臺北地方法院101 年度易字第341 號判決上訴期間屆滿之日即101 年6 月3 日屆滿（判決於101年5 月24日送達至受刑人之住所，由其受僱人簽收而發生送達之效力，並加計上訴期間10日），此有送達證書在卷可憑，惟101 年6 月3 日為星期日，依刑事訴訟法第65條及民法第122 條之規定，應以該日之次日即101 年6 月4 日（星期一）為屆滿之日，是受刑人所犯如附表編號1 所示竊盜罪之判決確定日，應為101 年6 月4 日，是聲請書附表編號1 所示確定判決法院為臺灣高等法院101 年度上易字第1485號判決，判決確定日期101 年6 月29日，顯有誤會，應予更正。
四、又查受刑人金建鑫另犯如附表編號2 所示之竊盜罪，經本院以101 年度易字第3615號判處有期徒刑4 月，如易科罰金，以新臺幣1,000 元折算1 日確定，有該判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可參，而附表編號1 所示之罪刑，則係不得易科罰金之罪刑，合於刑法第50條第1 項但書第1 款之情形，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得依刑法第51條規定定之。茲本件受刑人就如附表所示之2 罪，業已向聲請人提出合併定應執行刑之聲請，且同意定刑後不得再聲請易科罰金等情，有受刑人金建鑫103 年1 月24日定刑聲請切結書在卷可憑。準此，檢察官以本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，爰定其應執行之刑如主文所示。又附表編號
2 所示之罪刑為得易科罰金之罪刑，因與如附表編號1 所示不得易科罰金之罪刑合併定其應執行刑，揆諸首揭說明，皆不得易科罰金，附此敘明。
五、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第
50 條 第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 3 月 17 日
刑事第十七庭 法 官 陳海寧以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於送達後5日內向本院提出抗告狀。
書記官 林玉卿中 華 民 國 103 年 3 月 17 日