臺灣新北地方法院刑事裁定 105年度聲字第3045號聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官受 刑 人 陳志忠上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑（105年度執聲字第1878號），本院裁定如下：
主 文陳志忠所犯如附表所示之參罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑玖月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人陳志忠因違反毒品危害防制條例等3罪，先後判決確定如附表所示之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1 項及刑法第53條、第51條第5 款規定，聲請定其應執行之刑等語。
二、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別定有明文。次按法律上屬於自由裁量事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部界限及內部界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍均應受其拘束，此有最高法院91年度台非字第32號及92年度台非字第187 號判決可資參照。再按裁判確定前犯數罪而併合處罰之案件，有二以上之裁判，應依刑法第51條第5 款至第7 款定應執行之刑時，最後事實審法院即應據該院檢察官之聲請，以裁定定其應執行之刑，殊不能因數罪中之一部分犯罪之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回（最高法院47年度台抗字第2號 判例意旨參照）；至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472 號裁定意旨參照）。
三、經查，受刑人因犯如附表所示等罪，經判處如附表所示之刑，並於如附表所示之日期分別確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份、本院刑事判決3 份、本院105 年度聲字第2340號更定其刑裁定1 份在卷可稽。本院審核受刑人所犯如附表所示各罪，最早判決確定者，為如附表編號1 所示之本院
104 年度簡字第5553號判決，而附表各罪確皆是受刑人於該判決確定日（即民國104 年12月8 日）以前所犯，檢察官聲請定應執行之刑，經核尚無不合，應予准許。又受刑人所犯如附表編號1 、2 所示之罪，曾經本院以105 年度聲字第17
5 號裁定應執行刑為有期徒刑5 月確定，是本院定其應執行刑，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於如附表所示3 罪宣告刑之總和（即有期徒刑11月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於如附表編號3 所示之罪，加計如附表編號1 、2 所示之罪原所定應執行刑之總和（即有期徒刑10月）。準此，爰依上開規定，定其應執行之刑如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。至如附表編號1、2 所示之刑，固於105 年6 月11日徒刑執行完畢，有前開前案紀錄表附卷可參，惟揆諸前揭說明，仍得依法聲請定應執行刑，已執行之部分，乃將來檢察官指揮執行時應予扣除之問題，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第53條、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8 項，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 9 月 23 日
刑事第三庭 法 官 王榆富上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 翁淑婷中 華 民 國 105 年 9 月 23 日附表：
┌─┬───┬──────┬──────┬──────────────┬─────────────┐│ │ │ │ │ 最後事實審 │ 確定判決 ││編│罪名 │ 宣 告 刑 │ 犯罪日期 ├──────┬───────┼─────┬───────┤│號│ │ │ │ 法院、案號 │ 判決日期 │法院、案號│ 確定日期 │├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│1 │毒品危│有期徒刑3月 │104年8月22日│本院104 年度│104年11月4日 │ 同左 │104年12月8日 ││ │害防制│ │ │簡字第5553號│ │ │ ││ │條例 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│2 │毒品危│有期徒刑3月 │104 年6 月11│本院104 年度│104年11月11日 │ 同左 │104年12月14日 ││ │害防制│ │日晚間9 時20│簡字第5265號│ │ │ ││ │條例 │ │分許為警採尿│ │ │ │ ││ │ │ │往前回溯96小│ │ │ │ ││ │ │ │時內之某時 │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼──────┼──────┼───────┼─────┼───────┤│3 │毒品危│有期徒刑5月 │104 年11月27│本院105 年度│105年3月4日 │ 同左 │105年4月19日 ││ │害防制│ │日下午2 時40│簡字第1027號│ │ │ ││ │條例 │ │分許為警採尿│ │ │ │ ││ │ │ │時起回溯96小│ │ │ │ ││ │ │ │時內某日時許│ │ │ │ │├─┴───┴──────┴──────┴──────┴───────┴─────┴───────┤│※前開編號2所示之罪，原聲請書附表之犯罪日期誤載為「104年6月11日」，應更正如上編號2犯罪日期欄所載││ 。 ││※前開編號1、2所示之罪，曾經本院以105年度聲字第175號裁定應執行刑為有期徒刑5月。 ││※前開編號3所示之罪，經本院以105年度聲字第2340號裁定因累犯更定其刑為有期徒刑5月確定。 ││※前開編號1、2所示之罪，業已執行完畢。 │└────────────────────────────────────────────────┘