臺灣新北地方法院刑事裁定 109年度聲字第432號聲 請 人 臺灣新北地方檢察署檢察官受 刑 人 蘇正吉上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（109 年度執聲字第274 號、108 年度執字第17739 號），本院裁定如下：
主 文蘇正吉所犯如附表所示各罪所處之刑，應執行有期徒刑叁年叁月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人蘇正吉因犯毒品危害防制條例等案件，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款及第50條第2 項（聲請書漏載），定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、裁定所依據之法律：
（一）按刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」刑法第53條亦規定：「數罪併罰，有二裁判以上者，依同法第51條之規定，定其應執行之刑。
」以及刑法第51條第5 款規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年。」
（二）此外，執行刑之酌定，應視行為人所犯數罪之犯罪類型而定，倘行為人所犯數罪屬相同之犯罪類型者（如複數竊盜、施用或販賣毒品等），於併合處罰時，其責任非難重複之程度較高，自應酌定較低之應執行刑；然行為人所犯數罪雖屬相同之犯罪類型，但所侵犯者為具有不可替代性、不可回復性之個人法益（如殺人、妨害性自主），於併合處罰時，其責任非難重複之程度則較低，而可酌定較高之應執行刑；另行為人所犯數罪非惟犯罪類型相同，且其行為態樣、手段、動機均相似者，於併合處罰時其責任非難重複之程度更高，更應酌定較低之應執行刑；反之，行為人所犯數罪各屬不同之犯罪類型者，於併合處罰時其責任非難重複之程度最低，當可酌定較高之應執行刑。
三、經查：
（一）應以有期徒刑10月為下限、4年10月為上限：受刑人蘇正吉因犯毒品危害防制條例等案件，分別經判處如附表所示之刑，且均已分別確定在案，有附表所示各罪之判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表各1 份在卷可稽（附表編號4 、5 犯罪日期欄均應更正為「107 年7 月3日中午某時」；編號5 確定判決確定日期欄應更正為「108/4/29」）。其中附表編號2 、5 、7 所示之案件，為得易科罰金之罪；附表編號1 、3 至4 、6 、8 所示之案件，則為不得易科罰金之罪，因受刑人已出具定刑聲請切結書1 紙，請求將附表所示各罪聲請合併定應執行刑，故檢察官所為本件聲請應屬正當。又附表所示各罪之宣告刑總和為有期徒刑4 年10月（9 月＋5 月＋8 月＋9 月＋5 月＋8 月＋4 月＋10月＝4 年10月），其中宣告刑最長期者為有期徒刑10月，因此本件裁定應以有期徒刑10月為定應執行刑之下限，4 年10月為上限。
（二）受刑人應執行有期徒刑3年3月：
1.本院將附表所示各罪做區分，大致可分為施用第一級毒品罪3 次（編號1 、4 、8 ）、施用第二級毒品罪3 次（編號2 、5 、7 ）、轉讓第一級毒品罪（編號3 ）以及持有第一級毒品純質淨重10公克以上之罪（編號6 ），其中施用第一、二級毒品罪的動機、目的、類型、行為態樣及手段相仿，所侵害者復均非具有不可替代性、不可回復性之個人法益，責任非難重複之程度較高，且施用毒品行為，與一般犯罪行為有截然不同的性質，其本質上係藥物濫用、物質依賴，自殘的性質明顯，侵害或侵害的危險性十分隱晦。又附表編號1 及2 之罪、編號4 及5 之罪均係受刑人單一次接受採尿，送驗結果嗎啡、可待因、安非他命、甲基安非他命同時呈陽性反應，才會被認定有施用第一級毒品及第二級毒品之行為，可以認為編號1 及2 之罪、編號4 及5 之罪彼此間的獨立性非常薄弱，是本件施用第一、二級毒品罪部分應可酌定較低之執行刑。
2.另再綜合考量受刑人所犯之轉讓第一級毒品罪、持有第一級毒品純質淨重10公克以上之罪與上述6 次施用毒品罪的性質、犯罪目的、保護法益不完全相同（無法給受刑人較多的刑期折抵），所持有的海洛因純質淨重達15.49 公克（該罪另隱含受刑人1 次施用第一級毒品海洛因之行為），且轉讓第一級毒品的行為已非單純侵害自己的健康，已經實際造成受轉讓者（1 人）的身心危害等狀況，本院認為受刑人應執行有期徒刑3 年3 月最為適當，但因為本件係得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪併合處罰，並沒有必要再另外諭知易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第2 項、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。
中 華 民 國 109 年 2 月 17 日
刑事第十三庭 法 官 陳柏榮上列正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 黃奎彰中 華 民 國 109 年 2 月 17 日