臺灣新北地方法院刑事判決113年度審訴緝字第21號公 訴 人 臺灣新北地方檢察署檢察官被 告 許鴻禧上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（107年度毒偵字第5216號），本院判決如下：
主 文本件公訴不受理。
理 由
一、公訴意旨略以：被告許鴻禧前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於民國87年間執行完畢出所，並由臺灣新北地方檢察署檢察官以87年度偵字第15600號為不起訴處分確定；再因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，認有繼續施用傾向，經同法院裁定入戒治處所施以強制戒治，於90年12月14日執行完畢，刑責部分經本院以89年度訴字第2000號判處有期徒刑8月、3月，應執行有期徒刑9月確定。復因施用毒品案件，經本院分別以103年度訴字第362號、1221號判處有期徒刑11月、11月確定，嗣經合併定應執行有期徒刑1年6月確定，於104年10月8日執行完畢。詎其猶不知悔改，㈠復基於施用第一級毒品之犯意，於107年4月17日21時20分許警採尿往前回溯26小時內某時，在不詳地點，以不詳方式，施用第一級毒品海洛因。㈡基於施用第二級毒品之犯意，於107年4月16日7時許，在新北市三重區信義公園廁所內，以將第二級毒品甲基安非他命置於玻璃球內燒烤後，吸食其產生煙霧之方式，施用第二級毒品甲基安非他命。嗣於107年4月17日19時40分許，行經新北市三重區自強路1段與大智街口為警攔查，且經警對其採尿送驗，結果呈甲基安非他命、嗎啡陽性反應。因認被告涉犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第一級毒品及同條例第2項之施用第二級毒品罪嫌等語。
二、按起訴之程序違背規定者，應諭知不受理之判決，並得不經言詞辯論為之，刑事訴訟法第303 條第1 款、第307 條分別定有明文。此所稱之起訴程序違背規定，係指檢察官提起公訴之訴訟行為於程序上有違法律之規定而言。而提起公訴之訴訟行為是否於程序上有違法律規定，原則上固以起訴時所存在之事項及法律規定為判斷，惟檢察官起訴後始發生之情事變更事由，致法院不能為實體審理者，亦屬「起訴之程序違背規定」（最高法院109年度台上字第3826號判決意旨參照）。又109 年1 月15日修正公布、同年7 月15日施行之毒品危害防制條例第20條第3 項規定，犯第10條之罪於觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，3 年後再犯第10條之罪者，適用本條前2 項之規定。上開所謂「3 年後再犯」，只要本次再犯（不論修正施行前、後）距最近1 次觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放，已逾3 年者，即該當之，不因其間有無犯第10條之罪經起訴、判刑或執行而受影響（最高法院109年度台上字第3826號裁定意旨參照）。
三、經查：㈠被告前因施用毒品案件，經本院以89年度毒聲字第3162號裁
定令入勒戒處所觀察、勒戒後，因認有繼續毒品傾向，嗣經本院以89年度毒聲字第3508號裁定令入戒治處所強制戒治，復經本院以90年度毒聲字第286號裁定停止戒治，所餘期間付保護管束，於90年3月1日出釋放出所，嗣因其違反保護管束應遵守事項情節重大，再經本院以90年度毒聲字第2284號裁定撤銷停止戒治，令入戒治處所施以強制戒治，於90年12月14日執行完畢釋放，而該案施用毒品之罪責部分，經本院以89年度訴字第2000號判處有期徒刑3月、8月，應執行有期徒刑9月確定，其後雖再因施用毒品案件經法院論罪科刑，然迄今未再受觀察、勒戒或強制戒治等保安處分之裁判及執行，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。
㈡本件被告被訴施用第一級、第二級毒品之時間為107年4月17
日21時20分為警採尿往前回溯26小時內某時許、同月16日7時許，距被告最近一次強制戒治釋放即90年12月14日，已逾3年，核屬毒品危害防制條例第20條第3項所規定之「3年後再犯」，不因其間是否另犯施用毒品案件經起訴、判刑或執行而受影響。揆諸前開說明，本案於毒品危害防制條例前述修正施行後，即應依修正後之毒品危害防制條例第20條第3項、第24條等規定，由檢察官視被告個案之情形，再予「觀察、勒戒或強制戒治」或為「附條件緩起訴處分」，不得對被告追訴處罰，檢察官固於該條例修正施行前提起本件公訴並繫屬於法院，惟因上開法律規定與實務見解改變之情事變更事由，其程序仍屬違背規定，依刑事訴訟法第303條第1款規定，自應諭知不受理判決，並不經言詞辯論為之。
四、至扣案含有第三級毒品氟硝西泮成分之FM2藥錠9顆，如符合單獨宣告沒收之規定，檢察官得依刑法第40條第2項規定，另行聲請單獨宣告，附此敘明。
五、據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，判決如主文。
據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第1款、第307條，判決如主文。
中 華 民 國 113 年 8 月 20 日
刑事第二十五庭 審判長法 官 白光華
法 官 曾淑娟
法 官 王綽光上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後20日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 巫茂榮中 華 民 國 113 年 8 月 27 日