臺灣新北地方法院刑事裁定115年度單禁沒字第449號聲 請 人 臺灣新北地方檢察署檢察官被 告 林佳靜上列聲請人因被告違反毒品危害防制條例案件，聲請宣告沒收違禁物（115年度聲沒字第242號），本院裁定如下：
主 文扣案如附表編號1至5、7所示之物均沒收銷燬。
其餘聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：被告林佳靜前因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣新北地方檢察署檢察官不起訴處分確定，惟扣案如附表所示之物，經檢驗結果，確檢出第二級、第三級毒品等成分，係屬違禁物，爰依法聲請法院裁定宣告沒收銷燬等語。
二、按違禁物不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；違禁物或專科沒收之物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1項及第40條第2項分別定有明文；違禁物未經裁判沒收者，得由檢察官聲請法院以裁定沒收之，司法院18年院字第67號、30年院字第2169號解釋可資參照。又依托咪酯、異丙帕酯、甲基安非他命經毒品危害防制條例第2條第2項第2款列為第二級毒品（查獲當時），並依同條例第4條、第10條、第11條規定，禁止製造、運輸、販賣、施用、持有，自屬違禁物；而其中依托咪酯、異丙帕酯於民國115年6月25日業經行政院以院臺法字第1155013102號公告改列為第一級毒品，並自115年6月27日生效；另依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，查獲之第一、二級毒品及專供製造或施用第一、二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之。再按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定查獲之第三級、第四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬之；此應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有（未成罪）之第三級、第四級毒品而言；倘屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍；再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓、持有一定數量以上第三級、第四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用（最高法院98年度台上字第2889號、99年度台上字第2733號刑事判決意旨參照）。
三、經查：㈠被告前因違反毒品危害防制條例案件，經本院以114年度毒聲
字第468號裁定送勒戒處所觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品之傾向，於115年1月12日執行完畢釋放出所，並由臺灣新北地方檢察署檢察官以114年度毒偵緝字第911、912號為不起訴處分確定，有該案不起訴處分書、法院前案紀錄表各1份在卷可稽。而該案扣案如附表編號1至5、7所示之物，經送交通部民用航空局航空醫務中心以氣相層析質譜儀法（GC/MS）檢驗結果，分別檢出如附表編號1至5、7所示毒品成分之事實，有交通部民用航空局航空醫務中心114年3月12日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書1份在卷可稽，堪認上開扣案物確分別含第一級、第二級毒品成分（其中依托咪酯、異丙帕酯於查獲時屬第二級毒品，現已改列第一級毒品），其中如附表編號1、2、3、7所示之毒品均係違禁物無訛；又如附表編號4、5所示之物，暨包裝如附表編號1、2、3、7所示毒品之菸彈殼、菸油罐等物，因所含第一級、第二級毒品成分，客觀上難以完全析離，且無析離之實益與必要，亦應整體視為扣案之第一級、第二級毒品，認係違禁物。綜此，此部分聲請即核無不合，應予准許，爰依毒品危害防制條例第18條第1項前段之規定，宣告沒收銷燬。又送驗耗損部分之毒品業已滅失，爰不另宣告沒收或沒收銷燬，附此敘明。
㈡至如附表編號6所示之第三級毒品愷他命1包，因扣案時淨重
為0.1410公克（驗餘淨重0.1405公克），足見純質淨重未達5公克，而持有第三級毒品未達純質淨重5公克者，並不構成犯罪，此外，復無事證認被告有製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓上開第三級毒品愷他命之犯行，是其行為僅屬行政不法，上開扣案物非屬刑法上之違禁物，自應循毒品危害防制條例第18條第1項後段，由查獲機關予以沒入銷燬，是聲請人此部分聲請，於法未合，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第220條、第455條之36第1項、第2項、毒品危害防制條例第18條第1項前段、刑法第38條第1項、第40條第2項，裁定如主文。中 華 民 國 115 年 9 月 11 日
刑事第十六庭 法 官 王榆富上列正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後十日內敘明抗告理由，向本院提出抗告狀。
書記官 王翊橋中 華 民 國 115 年 9 月 14 日附表：
編號 扣案物品名稱 毒品成分 扣案物品目錄表編號 證據出處 1 第一級毒品依托咪酯菸彈2顆 第一級毒品依托咪酯 A-3 交通部民用航空局航空醫務中心114年3月12日航藥鑑字第0000000號毒品鑑定書檢驗結果編號1（114毒偵960號卷第97頁正反面） 2 第一級毒品依托咪酯菸油1罐（驗餘淨重計3.5725公克） 第一級毒品依托咪酯 B-5 上開毒品鑑定書檢驗結果編號14（114毒偵960號卷第97頁正反面） 3 第一級毒品依托咪酯菸彈3顆 第一級毒品依托咪酯、第三級毒品愷他命 B-6、C-3 上開毒品鑑定書檢驗結果編號15、19（114毒偵960號卷第97頁正反面） 4 電子菸1支 與第一級毒品依托咪酯無法析離 B-8 上開毒品鑑定書檢驗結果編號16（114毒偵960號卷第97頁正反面） 5 吸食器具2組 與第二級毒品甲基安非他命無法析離 B-9 上開毒品鑑定書檢驗結果編號17（114毒偵960號卷第97頁正反面） 6 第三級毒品愷他命1包（驗餘淨重計0.1405公克） 第三級毒品愷他命 B-10 上開毒品鑑定書檢驗結果編號18（114毒偵960號卷第97頁正反面） 7 第一級毒品依托咪酯菸油1罐（驗餘淨重計38.2651公克） 第一級毒品依托咪酯、異丙帕酯、第三級毒品愷他命 C-5 上開毒品鑑定書檢驗結果編號20（114毒偵960號卷第97頁正反面）