臺灣板橋地方法院民事判決 97年度訴字第2247號原 告 敦南開發投資股份有限公司法定代理人 戊○○訴訟代理人 林進富律師
吳姝叡律師被 告 奕達股份有限公司法定代理人 丙○○
丁○○乙○○己○○甲○○
樓上列當事人間請求確認委任關係不存在等事件，經本院於民國97年11月27日言詞辯論終結，判決如下：
主 文確認兩造間董事之委任關係不存在。
被告應向經濟部辦理原告董事解任之變更登記。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、本件被告未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、本件原告起訴主張：㈠緣原告於民國89年11月30日被推選擔任被告公司之董事，迨
至91年11月8 日乃以通知書通知被告自即日起解除被告公司董事職務，該通知書由原告員工蘇文雯以掛號寄出，被告公司本應依法儘速向主管機關辦理董事變更登記，惟被告公司迄今仍未辦理原告董事解任之變更登記，致使被告公司之經濟部公司登記資料，仍記載原告為被告公司董事。
㈡原告已於91年11月8 日辭去被告公司董事職務，惟原告迄今
仍係被告公司登記名義上之董事，兩造間是否仍有董事關係存在，即屬不明確，且第三人申請被告公司之登記資料時，尚無法得知原告實已辭去被告公司董事職務，而非屬被告公司董事之事實，則原告法律上之地位顯不安定，而此不安定之法律上地位得以確認判決除去，爰起訴請求確認兩造間董事之委任關係不存在。
㈢兩造間之董事委任關係既已不存在，被告公司應登記項已有
變更，此項變更登記依公司法第387 條第1 項規定，應由代表公司之負責人即董事長備具申請書，連同應備之文件向經濟部申請，原告尚無從以自己名義申請被告公司董事解任之變更登記，故原告請求被告公司辦理原告董事解任之變更登記，實屬有據。
㈣為此，提起本件訴訟，請求：①確認兩造間董事之委任關係不存在。②被告應向經濟部辦理原告董事解任之變更登記。
三、被告之法定代理人之一己○○則抗辯：㈠伊係於88年底被告公司增資時才進入公司，只有到被告公司
開過1 次會，亦未到被告公司上班，原告主張於91年11月8日辭去董事職務部分，伊並不知情。
㈡為此，請求駁回原告之訴。
四、經查原告主張其於91年11月8 日辭去董事職務，並未據被告所自認，原告雖據其提出通知書1 件為證（附卷本院卷第14頁），然並未提出上開通知書之回執，無從認原告確於91年11月8 日已辭去董事之職務。次查原告上開91年11月8 日之職任董事通知書已附於本件起訴狀繕本，並於97年11月1 日送達予被告公司之法定代理人之一己○○，有送達回證1 件附於本院卷第97頁足憑，而公司與董事間之關係，除公司法另有規定外，依民法關於委任之規定，公司法第192 條第4項有明文規定，又依據民法第549 條第1 項之規定「當事人之任何一方，得隨時終止委任契約」，則兩造間之董事委任關係自97年11月2 日起即已不存在，原告訴請確認兩造間董事委任關係不存在，並請求被告應向經濟部辦理原告董事解任之變更登記，均為有理由，應予准許。
五、確認兩造間董事之委任關係不存所可除去危險之說明：①按「公司設立登記後，有應登記之事項而不登記，或已登記
之事項有變更而不為變更之登記者，不得以其事項對抗第三人。公司經理人之委任、解任、調動，應於到職或離職後十五日內，將左列事項，向主管機關申請登記：一、經理人之姓名、職稱、住所或居所。二、經理人是否股東或董事。三、經理人到職或離職年、月、日，公司法第12條及第402 條第1 項亦分別定有明文。原判決之理由略謂：按公司經理人之委任、解任、調動，應於到職或離職後十五日內向主管機關申請登記，此一應登記事項而未登記，不得以其事項對抗第三人，原告訴稱其於83年度曾任萬海航運公司經理，並檢附在職證明及萬海公司82年6 月15日董監事會議紀錄影本，惟據經濟部86年6 月10日經商㈠字第86209014號函，略以前開萬海公司82年6 月15日董監事會議紀錄討論事項第5 案（即聘原告為對外關係室經理）並未向該部申請變更登記，原告自不得以該未經申請變更登記之事項對抗稽徵機關。」行政法院87年判字第1532號判決著有明文。查無論原告主張其於91年11月8 日辭任被告公司董事職務是否係屬真實，惟其既未向經濟部辦理解除原告公司董事職務之登記，即不得以其非被告公司負責人之事實對抗財政部，則財政部自得以被告公司積欠營業稅款為由，對於原告負責人為入出境之限制。
②次按「前項營業人申請變更登記或註銷登記，應於繳清稅款
或提供擔保後為之。」加值型及非加值型營業稅法第30條第
2 項定有明文。再者，稽徵機關報請限制營利事業負責人出境後，發生公司登記負責人變更而營業登記負責人未准變更之情事，則仍應限制營業登記負責人，亦有財政部83年9 月22日台財稅第000000000 號函釋在案。則縱被告已為原告辦理解除董事職務之公司登記，但於被告公司負責人繳清稅款前，仍不得向稅捐機關辦理營業登記負責人之變更，而稅捐機關是否解除營業登記負責人，係以營業登記為準，因此，縱原告已辦理解除董事職務之公司登記，稅捐機關依法仍不得解除原告公司負責人入出境之事限，原告公司負責人遭限制入出境之危險，無從因辦理解除公司董事職務之登記而排除，更無從以確認兩造是否有委任關係之確認訴訟而排除。③再按「依第2 條規定限制營利事業負責人出境後，如營利事
業之負責人有變更時，應以變更後之負責人為限製出境對象。但經查明變更後原負責人仍屬該營利事業之受僱人、股東、合夥人或為變更後負責人之配偶、三親等以內之親屬者，應繼續限制其出境。」限制欠稅人或欠稅營利事業負責人出境實施辦法第4 條定有明文。查本件原告於辦理解除被告公司董事職務之登記後，仍為被告公司之股東，因此，縱令稅捐機關已受理原告公司申請變更負責人之營業登記，揆諸上揭辦理，原告公司負責人所受入出境之限制，亦不因而得以解除。
④綜上所述，原告主張其所受不利益之危險，雖有部分之私法
關係得以確認判決除去，仍至少仍有上開①至③之法律關係無法以確認判決除去，附此敘明。
六、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 97 年 11 月 28 日
民事第三庭 法 官 何君豪以上正本係照原本作成如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀中 華 民 國 97 年 11 月 28 日
書記官 黃琴茜