臺灣新北地方法院民事裁定 107年度訴聲字第35號聲 請 人 李陳秀美相 對 人 李淑芬上列聲請人因與相對人間請求塗銷所有權登記事件（本院107 年度訴字第1972號），聲請發給起訴證明，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、本件聲請意旨略以：本件聲請人就系爭「新北市○○區○○段○○○ ○號土地（面積：82.91 平方公尺，應有部分：5 分之1 ）及其上1071建號建物（應有部分：全部），即門牌號碼新北市○○區○○路○○○ 號房屋」（下稱系爭房地），業已向釣院起訴請求相對人塗銷移轉登記回復為聲請人所有等訴訟。茲恐相對人於訴訟中惡意將系爭房地作處分，聲請人擬前往地政事務所辦理「訴訟附註登記」，惟：地政事務所需出具「起訴證明書」始會准許為之。為此，爰依民事訴訟法第254 條第5 項「訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記」之規定，依法聲請鈞院發給已起訴之證明等語。
二、按訴訟繫屬中為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於當事人之起訴合法且非顯無理由時，受訴法院得依當事人之聲請發給已起訴之證明，由當事人持向該管登記機關請求將訴訟繫屬之事實予以登記，修正前民事訴訟法第254 條第5 項前段定有明文。本條項之立法，係因民事訴訟法第254 條第1 項規定：「訴訟繫屬中為訴訟標的之法律關係，雖移轉於第三人，於訴訟無影響」，及同法第401 條第1 項前段另規定：「確定判決，除當事人外，對於訴訟繫屬後為當事人之繼受人者，亦有效力。」，據此二規定，訴訟繫屬後繼受訴訟標的法律關係之繼受人，並未當然承繼當事人之地位，卻須受判決之既判力所及，為避免繼受人因不知訴訟繫屬之事實，致受不利益，同時減少其主張善意受讓訴訟標的之權利以阻斷既判力，致生紛爭，故以公示制度揭示訴訟繫屬之事實，使其知悉，以預防紛爭。惟此條項顧及公示制度之執行可能性，兼為減少法院之負擔，乃限於繫屬中之訴訟係以取得、設定、喪失、變更依法應登記之權利為訴訟標的者，始在適用之列。故依此條項發給起訴證明者，須原告起訴係以「得、喪、設定、變更依法應登記之權利」作為訴訟標的（例如基於不動產所有權而為請求），始足當之。而民國106 年6 月14日修正，同年月16日生效之民事訴訟法第254 條第5 項更將上開條項修正為：「訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記。」以資明確，故原告起訴主張為訴訟標的之權利，其得、喪、設定、變更無須登記者（例如基於買賣契約所生之債權），縱使其聲明之內容或請求給付者，為得、喪、設定、變更應經登記之「標的物」（例如不動產），因與上開規定之要件不符，尚不能發給起訴之證明。又借名登記財產於借名關係存續中，乃登記為出名人之名義，在該財產回復登記為借名人名義以前，借名人尚無所有物返還請求權可資行使（最高法院
100 年度臺上字第2101號判決意旨參照）。
三、經查，聲請人提起本案訴訟，係主張系爭房地之於民國77年
4 月13日向新北事新莊地政事務所以買賣原因所為之移轉登記，係通謀虛偽意思表示或是借名登記關係，聲請人身為系爭房地之真正所有權人，自得請求相對人李淑芬塗銷移轉登記或移轉登記予聲請人。並分別以民法第87條、第767 條為先位聲明之請求權基礎；以民法第263 條準用259 條第1 款為備位聲明之請求權基礎。經核先位聲明請求權基礎部分，聲明人係主張因法律行為無效所生回復原狀請求權之債權關係，而債權之取得、設定、喪失或變更均不待登記即生效力，無從自不動產繫屬註記得知，自與民事訴訟法第254 條第
5 項要件不符，至聲請人雖併依民法第767 條第1 項為請求，然依聲請人所述，系爭房地登記於相對人名下之緣由仍為兩造間之借名登記法律關係，苟若屬實，揆諸前揭說明，在未將系爭房地所有權移轉登記予聲請人前，尚難認聲請人為所有權人，自無從就系爭房地對相對人行使民法第767 條第
1 項所有權人之物上請求權，故聲請人縱列民法第767 條訴訟標的，亦不足採為本件審酌許可訴訟繫屬登記之理由；又備位聲明請求權基礎部分，第263 條準用259 條第1 款規定，其訴訟標的均為債權之法律關係，並非基於物權關係為請求，與民事訴訟法第254 條第5 項規定之要件不符，其聲請不應准許。從而，聲請人依民事訴訟法第254 條第5 項規定，聲請許可為訴訟繫屬事實之登記，為無理由，應予駁回。又聲請人之聲請既為無理由，相對人自無依民事訴訟法第
254 條第6 項後段規定陳述意見之必要，附此敘明之。
四、爰裁定如主文。中 華 民 國 107 年 9 月 6 日
民事第三庭 法 官 許珮育以上正本係照原本作成。
如不服本裁定須於送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 107 年 9 月 6 日
書記官 陳冠云