臺灣新北地方法院民事判決113年度簡上字第565號上 訴 人 蔡地鑑訴訟代理人 曾智群律師複 代理人 王譽霖律師視同上訴人 蔡信良被 上訴人 徐慶德上列當事人間請求清償債務事件，上訴人對於中華民國113年8月28日本院板橋簡易庭113年度板簡字第1574號第一審判決提起上訴，經本院於114年6月4日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、原判決廢棄。
二、上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。
三、第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔。事實及理由
壹、程序方面：視同上訴人蔡信良（下稱視同上訴人）經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依被上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、被上訴人起訴主張：被上訴人於民國78年4月28日給付上訴人蔡地鑑、視同上訴人新臺幣(下同)50萬元，作為取得其所承購地上物（稅籍NO00-00-0000000號）坐落如附表所示土地(下稱系爭土地)之對價，並由上訴人、視同上訴人將系爭土地設定抵押權，作為未來將系爭土地過戶予被上訴人之擔保。嗣被上訴人未能取得系爭土地之所有權，於111年10月2日以三芝郵局存證號碼000156號存證信函請求辦理過戶遭拒，同年12月19日再以三芝郵局存證號碼000201號存證信函催告履行，逾期逕為解除兩造間買賣契約，並請求返還被上訴人給付之50萬元，詎上訴人、視同上訴人拒為履行，被上訴人實行抵押權，聲請拍賣系爭土地，臺灣屏東地方法院以111年度司拍字第161號准予拍賣，被上訴人受償不足43萬0,055元，爰依兩造間契約之法律關係，提起本件訴訟，聲明：上訴人應給付被上訴人43萬0,055元，及自支付命令裁定送達上訴人翌日起至清償日止，按年息5％計算之利息。
二、上訴人主張略以：㈠被上訴人所稱之設定抵押權行為，僅係為確保系爭土地過戶
事宜之設定，蓋被上訴人並無自耕農身分而無法過戶系爭土地，乃由土地代書偕同兩造就系爭土地登記抵押權，此由約定事項欄所載內容可證，殊難以抵押權登記，率爾認定兩造有債權關係存在，應由被上訴人舉證有交付50萬元現金之事實，原審逕認定上訴人有受領50萬元現金，應有違誤。
㈡再依被上訴人書狀檢附之存證信函，未有解除契約之意思，
難以逕認被上訴人有行使解除權之意思表示，原審判決認定買賣已合法解除，自有不當。
㈢上訴人於78年4月28日買賣關係成立後，即將系爭土地之使用
權交付予被上訴人，系爭土地歷年歷月之房屋稅、地價稅、水電費皆由被上訴人繳納，系爭土地既由被上訴人使用收益，卻於聲請強制執行後，再要求返還買賣價金，顯雙重得利，容非可採。
三、原審判決上訴人、視同上訴人（以下合稱上訴人2人）應給付被上訴人43萬0,055元，及自113年3月28日起至清償日止，按年息5％計算之利息，並依職權為假執行之宣告，上訴人不服，以前揭理由提起上訴，聲明：㈠原判決廢棄。㈡被上訴人第一審之訴駁回。被上訴人則以：其交付50萬元買受系爭土地，因無自耕農身分不能過戶，兩造同意先設定抵押權為收款憑據，待過戶後抵押權因自然混同抵銷設定權利，嗣上訴人2人拒絕過戶，被上訴人乃聲請拍賣系爭土地，並就不足部分為請求，上訴人所言為不實指控等語，資為抗辯，並聲明：請求上訴駁回。
四、本院得心證之理由：㈠被上訴人與上訴人2人就系爭土地成立買賣契約，因系爭土地
無法過戶，由上訴人2人於78年4月28日將系爭土地設定擔保債權50萬元抵押權予被上訴人，嗣後被上訴人執行抵押權拍賣系爭土地，受償6萬9,945元，有臺灣屏東地方法院（下稱屏東地院）111年度司拍字第161號民事裁定、民事執行處強制執行金額計算書、他項權利證明書及抵押權設定契約書等件在卷可稽（見原審卷第69至70頁、第75至77頁、第93至95頁），且為兩造所不爭執，自堪信為真實。
㈡按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任；
民事訴訟法第277條前段定有明文。又民事訴訟如係由原告主張權利者，應先由原告負舉證之責，若原告先不能舉證，以證實自己主張之事實為真實，則被告就其抗辯事實即令不能舉證，或其所舉證據尚有疵累，亦應駁回原告之請求。
㈢經查，兩造就系爭土地成立買賣契約並於78年4月28日設定抵
押權，為兩造所不爭執，惟被上訴人主張有交付買賣價金50萬元予上訴人，為上訴人所否認，依前段所述，自應由主張該權利存在之被上訴人負舉證責任。而就此交付50萬元買賣價金之事實，被上訴人固提出抵押權設定契約書佐證（見本院卷第95頁，下稱系爭土地抵押權設定契約書），惟設定抵押權與是否有實際交付買賣價金，仍屬二事，僅憑此抵押權設定契約書，尚不足以使本院認定被上訴人確實有交付50萬元價金予上訴人2人。
㈣次查，被上訴人雖稱其係以50萬元向上訴人2人購買系爭土地
云云，然系爭土地於113年間由屏東地院執行拍賣，拍得價金僅10萬1,100元，此有屏東地院民事執行處強制執行金額計算書在卷可參（見本院卷第75頁），並經本院調閱屏東地院112年度司執字第28899號卷宗確認無訛。系爭土地自78年4月28日設定抵押權起，至113年間拍賣為止，歷經約34年時間，該土地市場交易價值非但沒有提升，反而大幅減低，依我國土地交易之常情，實屬異常，被上訴人是否確實以50萬元向上訴人2人購買系爭土地，已有疑問。
㈤另查，系爭土地重測前為屏東縣○○鄉○○段000000地號土地，
係分割自同段925-8地號土地，且分割時增加同段925-50地號土地（下稱系爭925-50地號土地），此有系爭土地第一類謄本在卷可稽（見屏東地院112年度司執字第28899號卷第17頁，下稱執行卷）。而被上訴人在行使系爭土地之優先承購權時，提出系爭925-50地號土地買賣所有權移轉契約書（下稱系爭925-50地號土地買賣契約書），該買賣契約書上記載契約日期為78年3月27日，買受人為被上訴人，出賣人則為上訴人2人，且該買賣契約上所書寫之筆跡、兩造印文、地政事務所印文等，均與系爭土地抵押權設定契約書相同，且該兩份契約地政事務所收件時間均為78年4月24日，收件文號分別為3225號、3224號，僅相差1號，此有系爭925-50地號土地買賣契約書及系爭土地抵押權設定契約書在卷可相互勾稽（見執行卷第209頁、本院卷第95頁），足見被上訴人當時係同時向上訴人2人購買系爭土地及系爭925-50地號土地，並向地政事務所為系爭土地之抵押權登記及系爭925-50地號土地之買賣移轉登記。
㈥再細譯系爭925-50地號土地買賣契約書記載，系爭925-50地
號土地之買賣面積為「31平方公尺」，地目為「建」，全部買賣價金則為「8,370元」；反觀系爭土地抵押權設定契約書所記載，系爭土地面積為「60平方公尺」，地目為「田」。衡諸常情，建地之市場價值較高，田地則較低，是被上訴人向上訴人2人購買系爭土地之價格，絕無可能為50萬元，若寬認以系爭925-50地號土地出售價格為基準，當時被上訴人向上訴人2人購買系爭土地之價格，至多只有1萬6,200元（計算式：8,370元÷31平方公尺×60平方公尺＝1萬6,200元）。從而，被上訴人縱有交付上訴人2人買賣價金，亦不超過1萬6,200元，堪以認定。
㈦末查，被上訴人已從系爭土地拍賣價金受償6萬9,945元，此
有屏東地院民事執行處強制執行金額計算書在卷可稽（見本院卷第75頁），又被上訴人所交付之買賣價金不超過1萬6,200元，業經認定如前，是被上訴人之受償金額已遠超過其可能交付之買賣價金，故縱使被上訴人有交付系爭土地買賣價金予上訴人2人，被上訴人也合法解除系爭土地買賣契約，被上訴人對上訴人2人亦已無任何債權，堪以認定。
五、綜上所述，被上訴人不能證明對上訴人2人有債權存在，其主張請求上訴人2人給付43萬0,055元，及自113年3月28日起至清償日止，按年息5％計算之利息等語，為無理由，不應准許。上訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為有理由，爰廢棄改判如主文第二項所示。
六、本案事證已臻明確，兩造其餘主張陳述及所提之證據，經核於本院認定之事實不生影響，爰不予一一論駁，附此敘明。
七、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第436條之1第3項、第450條、第78條，判決如主文。中 華 民 國 114 年 7 月 16 日
民事第六庭 審判長法 官 許瑞東
法 官 陳幽蘭
法 官 陳宏璋以上正本證明係照原本作成。
本判決不得上訴。
中 華 民 國 114 年 7 月 16 日
書記官 張韶安附表：
編號 土 地 坐 落 面 積 （平方公尺） 權利範圍 縣 市 段 地號 1 屏東縣佳冬鄉 佳興 630 43.39 全部