臺灣新北地方法院民事裁定115年度訴聲字第5號聲 請 人 洪素芬相 對 人 李漢章
葉麗媛上列聲請人因與相對人間塗銷所有權移轉登記等事件（115年度重訴字第13號），聲請人聲請許可為訴訟繫屬事實之登記，本院裁定如下：
主 文聲請人以新臺幣666萬元為相對人供擔保後，許可就附表所示之不動產為本院115年度重訴字第13號訴訟繫屬事實之登記。
聲請費用新臺幣1,000元由相對人負擔。
理 由
一、按訴訟標的基於物權關係，且其權利或標的物之取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於事實審言詞辯論終結前，原告得聲請受訴法院以裁定許可為訴訟繫屬事實之登記。前項聲請，應釋明本案請求。法院為裁定前，得使兩造有陳述意見之機會。前項釋明如有不足，法院得定相當之擔保，命供擔保後為登記。其釋明完足者，亦同。第5項裁定應載明應受判決事項之聲明、訴訟標的及其原因事實。第五項裁定由原告持向該管登記機關申請登記，民事訴訟法第254條第5項、第6項、第7項、第8項、第9項前段定有明文。
二、聲請意旨略以：聲請人為相對人李漢章之債權人，因相對人李漢章與葉麗媛於民國113年3月8日、同年7月1日基於通謀虛偽意思表示就附表所示之不動產（下稱系爭不動產）簽立不動產買賣契約，並於同年4月17日、7月18日辦妥以買賣與為原因之所有移轉登記，有害及聲請人對相對人李漢章債權之行為，聲請人業已依民法第244條第2、4項規定，起訴請求法院撤銷相對人間就系爭不動產之買賣行為及所有權移轉登記之物權行為，並請求相對人葉麗媛塗銷所有權移轉登記，為此依民事訴訟法第254條第5項規定，聲請為訴訟繫屬事實之登記等語。
三、經查：㈠按債務人怠於行使非專屬其本身之權利，致危害債權人之債
權保全時，民法第242條規定債權人得以自己之名義行使債務人之權利，以資救濟。倘債權人所代位者為提起訴訟之行為，該訴訟之訴訟標的，仍為債務人對該請求對象即被告之實體法上權利，至上開代位規定，僅為債權人就原屬債務人之權利，取得訴訟上當事人適格之明文，即屬法定訴訟擔當之規定，尚非訴訟標的（最高法院99年度台抗字第360號裁定參照）。又債權人請求撤銷債務人與第三人間買賣之債權行為及所有權移轉之物權行為，如有理由，即可依民法第244條第4項規定，請求受益人回復原狀，或依民法第242條規定代位債務人行使民法第767條第1項中段之物上請求權，毋須待債權人所提撤銷訴權判決勝訴確定後，債權人始得代位債務人行使民法第767條第1項中段之權利（臺灣高等法院暨所屬法院109年法律座談會民事類提案第22號研討結果參照）。
㈡本件聲請人前開主張，業經本院依職權調取本院115年度重訴
字第13號塗銷所有權移轉登記等（下稱本案訴訟）案卷查明屬實，而其本案訴訟請求相對人葉麗媛塗銷系爭不動產所有權移轉登記之訴訟標的實質上係民法第767條第1項中段之物上請求權（前揭研討結果同此見解），核屬基於物權關係之請求，毋須待聲請人所提本案訴訟判決勝訴確定，聲請人即得代位債務人行使民法第767條第1項中段之物上請求權，且此權利之取得、設定、喪失或變更，依法應經登記，則聲請人訴訟繫屬事實登記之聲請，與民事訴訟法第254條第5項規定並無不合，應予准許。
㈢聲請人就其本案訴訟之請求，業已提出相關證據以釋明，惟
其釋明仍有不足，本案訴訟第一審復尚未進行第一次言詞辯論，自應定相當擔保方許可訴訟繫屬事實之登記，且此擔保係備供相對人因本訴訟繫屬事實登記所受損害之賠償，其數額並應以該標的物受訴訟繫屬事實登記後，致相對人難以利用或處分該標的物所受之損害額定之，依一般社會通念，即為相對人無法處分系爭不動產變價以資利用之利息損失。而聲請人所提本案訴訟為得上訴第三審案件，依各級法院辦案期限實施要點規定，民事訴訟程序第一、二、三審審判案件之辦案期限依序為2年、2年6個月、1年6個月，合計6年，參之系爭不動產業經本院核定其價額為新臺幣（下同）22,180,944元確定，並按法定利率推估計算相對人因本訴訟繫屬事實登記可能遭受之損害為6,654,283元（計算式：22,180,944元×5％×6年），爰依此酌定聲請人為相對人供擔保之金額以666萬元為適當。另依民事訴訟法第254條第6項規定，法院為裁定前，「得」使兩造有陳述意見之機會，是應否使兩造當事人有陳述之機會，屬法院職權判斷，而本院就本件已得為正確之判斷，爰不待相對人之陳述，附此敘明。
四、爰裁定如主文。中 華 民 國 115 年 2 月 13 日
民事第七庭 法 官 葉靜芳以上正本係照原本作成如對本裁定抗告須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並應繳納抗告費新臺幣1,000元整。
中 華 民 國 115 年 2 月 13 日
書記官 郭于溱附表：
編號 土地地號 權利範圍 1 新北市○○區○○段000號 28837/656250 2 新北市○○區○○段000號 17/96 3 新北市○○區○○段000號 17/96 4 新北市○○區○○段000號 1/48 5 新北市○○區○○段000號 1/48 6 新北市○○區○○段000號 1/48 7 新北市○○區○○段000號 1/48