臺灣屏東地方法院民事判決 107年度訴字第432號原 告 良京實業股份有限公司法定代理人 平川秀一郎訴訟代理人 林郁婷
吳政諺被 告 尤勝榮
陳淑鈴上列當事人間請求代位請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國107年10月18日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告陳淑鈴應將坐落如附表所示土地上之抵押權登記予以塗銷。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用新臺幣柒仟陸佰元由被告陳淑鈴負擔。
事實及理由
一、被告尤勝榮經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告為被告尤勝榮之債權人，被告尤勝榮並為如附表所示各土地（下合稱系爭土地）之所有人，且將系爭土地分別設定如附表所示各抵押權（下合稱系爭抵押權）登記予被告陳淑鈴，惟系爭抵押權所擔保債權之存續期間均為民國83年6 月25日至83年12月16日，是被告即抵押權人陳淑鈴之債權請求權於98年12月16日已因時效完成而消滅，且其未於5 年內之103 年12月16日間實行抵押權，故系爭抵押權俱已歸於消滅。而系爭抵押權仍登記於系爭土地，又被告尤勝榮怠於行使塗銷系爭抵押權登記之權利。是以，原告自得依民法第242 條前段、第767 條第1 項中段等規定，代位被告尤勝榮訴請被告陳淑鈴塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：如主文第1 項所示。
三、被告陳淑鈴辯稱：其與被告尤勝榮間確實存有債權債務關係，惟其並不清楚民法上關於消滅時效、除斥期間之規定等語。並聲明：原告之訴駁回。至被告尤勝榮則未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為聲明或陳述。
四、兩造不爭執事項：㈠原告及被告陳淑鈴均為被告尤勝榮之債權人，其中被告尤勝
榮係向被告陳淑鈴借款新臺幣（下同）50萬元，並約定利息、違約金，進而簽發如臺灣橋頭地方法院106 年度司票字第
939 號本票裁定所示票載金額50萬元之本票1 紙交付被告陳淑鈴，且將系爭土地設定系爭抵押權登記予被告陳淑鈴。
㈡被告陳淑鈴前於84年8 月間，對被告尤勝榮聲請拍賣抵押物
。嗣於103 年9 月間，被告尤勝榮之另名債權人新誠國際資產管理股份有限公司聲請就被告尤勝榮所有屏東縣○○鎮○○○段○○○○○段00○00 地號土地為查封，經本院以103年度司執字第41250 號清償債務強制執行事件之強制執行程序受理在案，雖經屏東縣恆春地政事務所辦理塗銷查封登記完畢確定，惟同段45-1地號土地上之被告尤勝榮所有門牌號碼屏東縣○○鎮○○路○○巷○○號房屋，則因第三人拍賣取得所有權，該執行程序因而終結。又原告於106 年間，聲請對被告尤勝榮所有同段45-11 地號土地為查封、拍賣，經本院以106 年度司執字第13685 號清償債務強制執行事件之強制執行程序受理在案，復經被告陳淑鈴聲明參與分配，惟因拍賣無實益，而經塗銷查封登記而終結該執行程序。末者，被告尤勝榮之另名債權人玉山銀行股份有限公司於107 年 5月間，聲請就被告尤勝榮所有同段45-11 地號土地為強制執行，雖經本院以107 年度司執字第22459 號清償債務強制執行事件之強制執行程序受理在案，惟因該公司具狀聲請撤回執行而終結該執行程序。
㈢被告陳淑鈴未於98年12月16日前，對被告尤勝榮主張系爭抵
押權所擔保之債權，且未於103 年12月16日間實行系爭抵押權。
五、得心證之理由：㈠經查，原告主張之上開事實，有與其所述相符之本院所核發
債權憑證暨繼續執行紀錄表、本院民事執行處函文、系爭土地之登記謄本、屏東縣恆春地政事務所107 年6 月13日屏恆地一字第10730488500 號函、他項權利證明書、被告尤勝榮所簽發予被告陳淑鈴之票載金額50萬元之本票、抵押權設定契約書及同意書各1 份（本院卷第21至31、43至61、71至73、107 至129 及149 至183 頁）為證，且為被告陳淑鈴所不否認，至被告尤勝榮則經合法通知未於言詞辯論期日到庭，亦未提出書狀為任何爭執，自堪信上情屬實。
㈡債務人怠於行使其權利時，債權人因保全債權，得以自己之
名義，行使其權利；所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之。民法第242 條前段、第767 條第1 項中段分別定有明文。又請求權，因15年間不行使而消滅。但法律所定期間較短者，依其規定；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第880 條定有明文。查系爭抵押權之存續期間均為民國83年6 月25日至83年12月16日，且本件查無任何得中斷時效進行之事由，業如前述，故系爭抵押權所擔保之債權，其請求權於98年12月16日已因時效完成而消滅，且系爭抵押權亦於5 年間之103 年12月16日歸於消滅，為兩造所不爭執，並有系爭土地之登記謄本及本院民事紀錄科之查詢表暨索引卡查詢證明各1 份（本院卷第77至
105 及137 至142 頁）存卷為憑，復經調閱上開「四、兩造不爭執事項㈡」所示各執行案卷核閱無訛。又原告為被告尤勝榮之債權人，被告尤勝榮怠於行使塗銷系爭抵押權登記之權利，且原告係於107 年5 月22日提起本訴，經核閱民事起訴狀上之本院收文章戳（本院卷第19頁）自明。從而，原告依據上開各規定，主張系爭抵押權所擔保之債權請求權已因時效而消滅，且被告即抵押權人陳淑鈴怠於實行抵押權，故系爭抵押權已歸於消滅，因而代位提起本訴，主張被告陳淑鈴應將系爭抵押權登記予以塗銷等語，為有理由，應予准許。
六、綜上所述，原告依據上開各規定代位訴請被告陳淑鈴塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。此外，原告既以其為被告尤勝榮債權人之地位，代位債務人尤勝榮提起本訴，即原告係以債務人尤勝榮自居而對被告陳淑鈴提起本訴，自無再將被代位人尤勝榮列為本件共同被告之必要（最高法院64年度第5 次民庭庭推總會決議參照）。是以，原告將被代位人尤勝榮列為本件訴訟之被告，於法無據，故原告此部分之起訴應予駁回，附此敘明。
七、本件事證已臻明確，原告與被告陳淑鈴其餘攻擊防禦方法之陳述，經審酌俱與本院前揭判斷無影響，毋庸一一論述。又本件訴訟費用額確定為7,600 元，命由敗訴之被告陳淑鈴負擔，併此述明。
八、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條第1項前段、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 107 年 10 月 31 日
民事第一庭 法 官 劉子健正本係照原本作成。
如對判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 107 年 10 月 31 日
書記官 張彩霞附表：
┌─┬───┬──────┬────────┬───┬──────┬────┬─────┬──────┐│編│不動產│地號、面積、│抵押權設定登記收│所有人│抵押權種類、│抵押權人│設定義務人│抵押權存續期││ │種類 │權利範圍 │件年期、登記日期│ │擔保債權總金│ │ │間 ││號│ │ │、設定權利範圍 │ │額（新臺幣）│ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│屏東縣恆春地政事│尤勝榮│抵押權、 │陳淑玲 │尤勝榮 │83年6 月25日││一│ 土地 │大平頂段上大│務所83年屏恒字31│ │70萬元 │ │ │至 ││ │ │坪頂小段42地│98號、83年6 月28│ │ │ │ │83年12月16日││ │ │號、面積20,6│日、30分之2 │ │ │ │ │ ││ │ │88平方公尺、│ │ │ │ │ │ ││ │ │權利範圍30分│ │ │ │ │ │ ││ │ │之2 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│屏東縣恆春地政事│ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││二│ 同上 │大平頂段上大│務所83年屏恒字31│ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段42-2│98號、83年6 月28│ │ │ │ │ ││ │ │地號、面積5,│日、30分之1 │ │ │ │ │ ││ │ │233 平方公尺│ │ │ │ │ │ ││ │ │、權利範圍30│ │ │ │ │ │ ││ │ │分之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│屏東縣恆春地政事│ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││三│ 同上 │大平頂段上大│務所83年屏恒字31│ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段43地│98號、83年6 月28│ │ │ │ │ ││ │ │號、面積6,45│日、90分之1 │ │ │ │ │ ││ │ │0 平方公尺、│ │ │ │ │ │ ││ │ │權利範圍90分│ │ │ │ │ │ ││ │ │之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│同上 │ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││四│ 同上 │大平頂段上大│ │ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段44地│ │ │ │ │ │ ││ │ │號、面積1,71│ │ │ │ │ │ ││ │ │2平方公尺、 │ │ │ │ │ │ ││ │ │權利範圍90分│ │ │ │ │ │ ││ │ │之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│屏東縣恆春地政事│ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││五│ 同上 │大平頂段上大│務所83年屏恒字31│ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段45地│98號、83年6 月28│ │ │ │ │ ││ │ │號、面積2,50│日、30分之1 │ │ │ │ │ ││ │ │2 平方公尺、│ │ │ │ │ │ ││ │ │權利範圍30分│ │ │ │ │ │ ││ │ │之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│屏東縣恆春地政事│ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││六│ 同上 │大平頂段上大│務所83年屏恒字31│ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段45-1│98號、83年6 月28│ │ │ │ │ ││ │ │1 地號、面積│日、10分之1 │ │ │ │ │ ││ │ │14,128平方公│ │ │ │ │ │ ││ │ │尺、權利範圍│ │ │ │ │ │ ││ │ │10分之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│同上 │ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││七│ 同上 │大平頂段上大│ │ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段45-1│ │ │ │ │ │ ││ │ │2 地號、面積│ │ │ │ │ │ ││ │ │692 平方公尺│ │ │ │ │ │ ││ │ │、權利範圍10│ │ │ │ │ │ ││ │ │分之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│同上 │ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││八│ 同上 │大平頂段上大│ │ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段45-1│ │ │ │ │ │ ││ │ │4 地號、面積│ │ │ │ │ │ ││ │ │1,259 平方公│ │ │ │ │ │ ││ │ │尺、權利範圍│ │ │ │ │ │ ││ │ │10分之1 │ │ │ │ │ │ │├─┼───┼──────┼────────┼───┼──────┼────┼─────┼──────┤│ │ │屏東縣恆春鎮│同上 │ 同上 │同上 │同上 │同上 │同上 ││九│ 同上 │大平頂段上大│ │ │ │ │ │ ││ │ │坪頂小段45-2│ │ │ │ │ │ ││ │ │0 地號、面積│ │ │ │ │ │ ││ │ │94平方公尺、│ │ │ │ │ │ ││ │ │權利範圍10分│ │ │ │ │ │ ││ │ │之1 │ │ │ │ │ │ │└─┴───┴──────┴────────┴───┴──────┴────┴─────┴──────┘