臺灣屏東地方法院民事裁定111年度重訴字第80號聲 請 人即 原 告 何威龍訴訟代理人 曾國華律師相 對 人 何孟瑾上列聲請人因與被告何國麟、何昌龍、吳芬蘭間請求不動產所有權移轉登記等事件，聲請人聲請追加相對人為原告，本院裁定如下：
主 文相對人應於本裁定送達後5日內追加為原告，逾期未追加，視為一同起訴。
理 由
一、聲請意旨略以：㈠被告何國麟前主張坐落屏東縣○○市○○段0○00地號土地及其上
同段683建號建物（下合稱系爭房地）為其所有，僅係借名登記於伊名下，訴請伊將系爭房地所有權移轉登記予自己名下，經本院以108年度重訴字第38號判決何國麟全部勝訴（下稱前案一審），伊不服提起上訴，經臺灣高等法院高雄分院110年度重上字第98號判決（下稱前案二審），認定系爭房地應有部分1/2為被繼承人潘和美借名登記於伊名下，此得對伊行使之權利，為潘和美全體繼承人公同共有，而將前案一審判決命伊移轉系爭房地逾應有部分1/2予何國麟部分廢棄，並駁回何國麟在第一審之訴，復經最高法院111年度台上字2559號裁定駁回何國麟之上訴而確定。系爭房地應有部分1/2權利應為潘和美全體繼承人即伊、被告何國麟、何昌龍、相對人所公同共有，何國麟並無處分權。
㈡何國麟於前案一審判決後，持未確定判決將系爭房地所有權
移轉登記予自己名下，該移轉行為無效。嗣於前案二審繫屬期間，將系爭房地贈與何昌龍並辦畢移轉登記，就潘和美所遺應有部分1/2部分，係屬無權處分，伊拒絕承認。又何昌龍其後將系爭房地設定最高限額抵押權新臺幣（下同）3,600萬元（下稱系爭抵押權）予被告吳芬蘭，何昌龍與吳芬蘭就上開抵押權設定，係出於通謀而為虛偽意思表示，係屬無效。伊依民法第113條、第179條規定，請求何昌龍塗銷系爭房地應有部分1/2移轉登記後，依民法第113條、第179條規定，先位請求何國麟塗銷系爭房地應有部分1/2移轉登記，備位請求何國麟應將系爭房地應有部分1/2移轉登記予潘和美之全體繼承人。另依民法第767條規定、侵權行為之法律關係，請求吳芬蘭塗銷系爭抵押權設定。
㈢另伊所申設臺灣銀行中屏分行000000000000帳號帳戶內之170
萬元、合作金庫銀行屏東分行0000000000000帳號帳戶內之90萬元，其中各1/2即85萬元、45萬元，共計130萬元（下稱系爭款項），亦經前開前案判決認定屬潘和美之全體繼承人公同共有，卻遭何國麟提領完畢，伊依民法第179條規定，請求何國麟返還130萬元予潘和美之全體繼承人。上開伊所為請求，因系爭房地應有部分1/2及系爭款項為潘和美之全體繼承人公同共有，自應以何國麟、何昌龍以外之全體公同共有人一同起訴，當事人適格始無欠缺，惟相對人未同意追加為原告，爰依民事訴訟法第56條之1第1項規定，聲請追加相對人為原告等語。
二、按訴訟標的對於數人必須合一確定而應共同起訴，如其中一人或數人拒絕同為原告而無正當理由者，法院得依原告之聲請，以裁定命該未起訴之人於一定期間內追加為原告，逾期未追加者，視為已一同起訴，民事訴訟法第56條之1第1項定有明文。次按公同共有之債權人起訴請求債務人履行債務，係公同共有債權之權利行使，非屬回復公同共有債權之請求，尚無民法第821條規定之準用，而應依同法第831條準用第828條第3項規定，除法律另有規定外，須得其他公同共有人之同意，或由公同共有人全體為原告，其當事人之適格始無欠缺（最高法院104年度台上字第2022號判決意旨參照）。
三、經查，聲請人主張系爭房地應有部分1/2及系爭款項為潘和美之全體繼承人公同共有，然何國麟逕將系爭款項提領完畢，且何國麟持未確定判決將系爭房地應有部分1/2移轉登記予自己名下，該移轉行為無效，嗣何國麟再無權處分將系爭房地應有部分1/2移轉登記予何昌龍，經聲請人拒絕承認而不生效力，其後何昌龍並與吳芬蘭通謀虛偽設定系爭抵押權，爰依民法第179條規定，請求何國麟給付130萬元予潘和美之全體繼承人公同共有；依民法第113條、第179條規定，請求何昌龍塗銷系爭房地應有部分1/2移轉登記後，依民法第113條、第179條規定，先位請求何國麟塗銷系爭房地應有部分1/2移轉登記，備位請求何國麟應將系爭房地應有部分1/2移轉登記予潘和美之全體繼承人；另依民法第767條規定、侵權行為之法律關係，請求吳芬蘭塗銷系爭抵押權設定。聲請人之前開請求核屬公同共有權利之行使，其訴訟標的對於全體繼承人有合一確定之必要，而應由全體繼承人一同起訴及應訴，其當事人適格始無欠缺。而經本院通知相對人表示意見，相對人迄今均未陳報是否願意追加為原告，亦未陳明有何拒絕同為原告之正當理由，揆諸首揭規定及說明，聲請人聲請裁定命相對人追加為原告，核無不合，應予准許，爰命相對人於5日內追加為原告，如逾期未追加，視為一同起訴。
四、依民事訴訟法第56條之1第1項，裁定如主文。中 華 民 國 114 年 4 月 9 日
民事第三庭 審判長法 官 潘 快
法 官 薛侑倫法 官 郭欣怡正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,500元。中 華 民 國 114 年 4 月 9 日
書記官 謝鎮光