臺灣屏東地方法院民事判決112年度訴字第746號原 告 甲○○訴訟代理人 王崇品律師被 告 乙○○被 告 徐○○
蔡○○林○○上列當事人間請求侵權行為損害賠償事件，本院於民國115年1月12日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告乙○○應給付原告新台幣20萬元，及自民國113年1月3日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息。
二、原告其餘之訴駁回。
三、訴訟費用由被告乙○○負擔百分之6，餘由原告負擔。
四、本判決原告勝訴部分，得假執行；但被告乙○○如以新台幣20萬元為原告預供擔保，得免為假執行。
五、原告其餘假執行之聲請駁回。事實及理由
一、關於對被告乙○○請求之部分，本件原告起訴原請求判命被告乙○○給付其新台幣（下同）317萬4,155元本息(見本院卷一第17至18頁)。訴狀送達後，改為請求被告乙○○給付其311萬7,539元本息，並就其中221萬7,539元部分之利息起算日，減縮自起訴狀繕本送達1個月後之翌日起算(見本院卷二第132至133頁)，核屬減縮應受判決事項之聲明，依民事訴訟法第255條第1項第3款規定，於法並無不合，應予准許。另被告徐○○、林○○均未於言詞辯論期日到場，核無民事訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：㈠伊與被告乙○○於民國108年2月26日結婚，111年5月16日離婚，2人婚姻關係存續期間，被告乙○○於111年1月1日至111年5月16日間，與被告徐○○交往並發生性行為；與訴外人鍾○○交往並發生性行為；與被告蔡○○交往並有愛撫等行為；與被告林○○ 交往並有親吻等行為。被告乙○○ 與被告徐○○ 、蔡○○ 、林○○ 及訴外人鍾○○間有上開不正常之男女交往關係，不法侵害伊基於配偶關係之身分法益而情節重大，依民法第184條第1項前段、後段（二者請擇一為有利於伊之判決）、第195條第1項前段及第3項規定，伊得請求被告乙○○ 加計法定遲延利息賠償90萬元之非財產上損害；暨請求被告徐○○ 、蔡○○ 、林○○ 加計法定遲延利息各賠償其20萬元之非財產上損害。
㈡被告乙○○ 於婚姻關係存續期間，曾因資金調度向伊借款，伊便將其之玉山銀行信用卡及伊父李○○之台新銀行、富邦銀行之信用卡(實際上李○○之2張信用卡均為伊負責繳款及使用)借予被告乙○○ 使用。被告乙○○ 於108年11月至109年2月間，使用李○○之台新信用卡消費19萬4,076元(消費明細參附表一)；於107年9月16日至109年5月15日，使用李○○之富邦信用卡消費174萬3,690元(消費明細參附表二)；於107年12月12日至109年3月31日，使用原告之玉山信用卡消費27萬9,773元(消費明細參附表三)。上開金額合計221萬7,539元，伊與被告乙○○ 間消費借貸關係屬不定期限之借貸關係，伊已以起訴狀催告被告乙○○ 返還借款，且起訴狀繕本送達被告乙○○ 亦已經相當期限，然被告乙○○ 仍拒絕返還，爰依消費借貸法律關係，請求被告乙○○ 加計法定遲延利息如數給付。此外，關於被告乙○○ 借貸金額221萬7,539元部分之利息請求，因伊與被告乙○○ 間係屬不定期限之借貸關係，故此部分利息起算日係自起訴狀繕本送達1個月後之翌日起算；至於關於侵權行為90萬元請求部分仍係自起訴狀繕本送達翌日起算等情。並聲明：⒈被告乙○○ 應給付原告311萬7,539元，及其中90萬元部分，自起訴狀繕本送達翌日起；其中221萬7,539元部分，自起訴狀繕本送達一個月後之翌日起，均至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息；⒉被告徐○○ 、蔡○○ 、林○○ 應各給付原告20萬元，及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息；⒊原告願供擔保請准宣告假執行。
三、被告方面：㈠被告乙○○則以：否認伊於與原告婚姻關係存續期間，與被告徐○○、蔡○○、林○○、訴外人鍾○○間，有不正常之男女交往關係、性行為及愛撫。對此，被告徐○○ 、蔡○○、林○○亦均否認此事，原告應對此負舉證責任。至原告主張於107至109年間，伊與原告間有如附表一、二、三所示刷卡金額之消費借貸關係存在等情，伊亦否認之，當時伊僅係向原告借用信用卡刷卡消費，然嗣後已將刷卡之金額，以現金交付原告，兩造間並無消費借貸關係之合意，此部分亦應由原告負舉證責任等語，資為抗辯。並聲明：⒈原告之訴及假執行之聲請均駁回；⒉如受不利之判決，被告乙○○願供擔保請准宣告免為假執行。
㈡被告蔡○○則以：否認伊與被告乙○○間有不正常之男女關係
存在，此部分應由原告負舉證責任等語，資為抗辯。並聲明：⒈原告之訴及假執行之聲請均駁回；⒉如受不利之判決，被告蔡○○願供擔保請准宣告免為假執行。
㈢被告徐○○、林○○未於言詞辯論期日到場，據其等前此到場
陳稱，略以：否認渠等與被告乙○○間有不正常之男女關係存在，此部分應由原告負舉證責任等語，資為抗辯。並聲明：⒈原告之訴及假執行之聲請均駁回；⒉如受不利之判決，被告徐○○、林○○均願供擔保請准宣告免為假執行。
四、本件之爭點為：㈠被告乙○○與被告徐○○、蔡○○、林○○及訴外人鍾○○間，有無不正常之男女交往關係，而不法侵害原告基於配偶關係所生之身分法益？㈡原告與被告乙○○間有無借貸關係存在?原告請求被告乙○○返還借款，有無理由?被告乙○○應返還之金額為若干?茲論述如下：㈠被告乙○○與訴外人鍾○○間，有不正常之男女交往關係，而不法侵害原告基於配偶關係所生之身分法益：
⒈按故意以背於善良風俗之方法，加損害於他人者，負損
害賠償責任；不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶關係之身分法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額，民法第184條第1項後段及第195條第3項準用同條第1項前段定有明文。而婚姻係以夫妻之共同生活為目的，配偶應互相協力保持其共同生活之圓滿安全及幸福，夫妻互守誠實，係確保其共同生活之圓滿安全及幸福之必要條件，故應解為配偶因婚姻契約而互負誠實之義務，配偶之一方行為不誠實，破壞共同生活之圓滿安全及幸福者，即為違反因婚姻契約之義務而侵害他方之權利（最高法院55年台上字第2053號民事判決意旨參照）。
⒉本件原告主張其與被告乙○○於108年2月26日結婚，111年5月16日離婚，2人婚姻關係存續期間，被告乙○○於111年1月1日至111年5月16日間，曾與訴外人鍾○○交往並發生性行為等情，業據其提出離婚協議書翻拍照片(見本院卷一第39頁)，並有被告乙○○之個人戶籍資料在卷可憑(見本院卷一第195頁)。且依證人鍾○○之證詞可知，在二人交往前被告乙○○便曾向證人鍾○○陳稱其即將與原告離婚，二人交往期間亦有擁抱、接吻及發生性行為，然在交往1、2週後證人鍾○○發現被告乙○○並未真的與原告離婚，故二人因此分手等情(見本院卷一第288至291頁)。足徵被告乙○○於婚姻關係存續期間，確有與證人鍾○○交往並發生性行為，是被告乙○○辯稱其未曾與證人鍾○○間有不正常之交往關係云云，自無足採。依上所述，被告乙○○所為足以破壞原告婚姻之圓滿安全及幸福，而不法侵害原告基於配偶關係所生之身分法益，且情節重大，則原告請求被告乙○○賠償其所受非財產上之損害，於法洵屬有據。至原告另依民法第184條第1項前段規定為請求，核屬選擇的訴之合併，已無再加審究之必要，併予敘明。
⒊按慰藉金之賠償，以人格權遭受侵害，使精神上受有痛苦為必要，至其核給之標準固與財產上損害之計算不同，惟非不可斟酌雙方身分、資力與加害程度，及其他各種情形核定相當之數額（最高法院51年台上字第223號判決意旨參照）。經查，原告為高職畢業學歷，現擔任美甲師，每月收入約6至7萬元，名下無不動產；被告乙○○為高職肄業學歷，現任職於WORLD GYM屏東自由店，擔任健身教練，每月薪資約4萬多元，名下無不動產等情，經兩造陳明在卷(見本院卷一第237頁；卷二第80頁)，並有稅務電子閘門財產所得調件明細表在卷可稽。本院審酌被告乙○○所為不法侵害之情節、原告所受精神上痛苦之程度及兩造之身分、地位、經濟能力等一切情狀，認原告請求被告乙○○賠償慰撫金，其數額以20萬元為相當，超過部分，應不予准許。
⒋至原告雖另主張被告乙○○於婚姻關係存續期間，與被告徐○○、蔡○○、林○○亦有不正常之男女交往關係云云，雖據其提出與被告乙○○、蔡○○間之對話譯文為證(見本院卷一第297至302頁)，惟依上開對話譯文，至多僅得證明被告蔡○○有向原告自陳有與被告乙○○ 及一群人去酒吧喝酒，難認有逾越男女交往份際之情事(見本院卷一第300頁)，而被告乙○○於對話中雖向原告陳稱：「我沒有不斷的外遇，我跟妳說，就只有她一個」等語(見本院卷一第298頁)，然被告乙○○於對話中所指外遇對象為何人，無從自上開對話譯文中得知，且被告乙○○於對話中所指外遇對象僅1人，而其與原告婚姻關係存續期間曾與證人鍾○○交往並發生性行為，業經本院認定如前。況原告主張被告乙○○ 與被告徐○○、蔡○○、林○○間，有不正常男女交往關係之時點為111年，然原告已於111年5月16日與被告乙○○離婚，離婚後，原告已非被告乙○○之配偶，此有被告乙○○之個人戶籍資料在卷可憑(見本院卷一第195頁)，原告僅空泛陳稱被告乙○○與被告徐○○、蔡○○、林○○間有不正常男女交往關係，然並未據其提出相關對話內容或出遊照片等具體證據加以證明，實難認被告乙○○與被告徐○○、蔡○○、林○○間有不正常之男女交往關係。
⒌綜上，原告依侵權行為法律關係請求被告乙○○給付20萬元，及自起訴狀繕本送達翌日即113年1月3日(見本院卷一第215頁)起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，為有理由，逾此範圍之請求，則屬無據。
㈡原告與被告乙○○間並無借貸關係存在，原告請求被告乙○○返還借款為無理由：
⒈按稱消費借貸者，於當事人間必本於借貸之意思合致，
而有移轉金錢或其他代替物之所有權於他方之行為，始足當之。是以消費借貸，因交付金錢之原因多端，除有金錢之交付外，尚須本於借貸之意思而為交付，方克成立。倘當事人主張與他方有消費借貸關係存在者，自應就該借貸意思互相表示合致及借款業已交付之事實，均負舉證之責任(最高法院98年度台上字第1045號裁判要旨參照)。
⒉本件原告主張被告乙○○於107年9月16日至109年5月15日間，曾向其借款如附表一、二、三所示之金額，而被告乙○○雖不否認曾向原告借用信用卡刷卡消費，但否認為借貸關係，並辯稱：伊嗣後已將刷卡之金額，以現金交付原告等語。是依前揭說明，仍應由原告就其與被告乙○○間成立借貸意思合致之事實，負舉證責任。惟本件原告迄至本件言詞辯論終結前，均未就其與被告乙○○間有成立借貸意思合致此一事實，提出相關證據以實其說，本件尚難以被告乙○○有如附表一、二、三所示之刷卡紀錄，遽認其等間有消費借貸關係存在。故原告依消費借貸法律關係，請求被告乙○○返還借款221萬7,539元，於法即屬無據。
五、綜上所述，本件原告依侵權行為及消費借貸法律關係，請求判決：㈠被告乙○○給付原告311萬7,539元，及其中90萬元部分，自起訴狀繕本送達翌日起；其中221萬7,539元部分，自起訴狀繕本送達一個月後之翌日起，均至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息；㈡被告徐○○、蔡○○、林○○各給付原告20萬元，及均自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，於如主文第1項所示範圍內，為有理由，應予准許。逾此範圍，則非有理由，應予駁回。本判決原告勝訴部分，所命被告乙○○給付之金額未逾50萬元，依民事訴訟法第389條第1項第5款規定，應依職權宣告假執行（原告就此所為假執行之聲請並無必要）。被告乙○○陳明願供擔保，請准宣告免為假執行，經核於法並無不合，爰酌定相當之擔保金額，併准許之。至原告敗訴部分，其假執行之聲請已失所附麗，應予駁回。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經審酌後，核與判決結果無影響，爰不逐一論列。
七、據上論結，依民事訴訟法第385條第1項前段、第79條、第389條第1項第5款、第392條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 115 年 2 月 2 日
民事第二庭 審判長法 官 黃顗雯
法 官 簡光昌法 官 劉千瑜以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 115 年 2 月 2 日
書記官 陳彥伶附表一(台新銀行信用卡)：
消費日 消費明細 金額 108年10月31日 WORLD GYM健身俱樂部-PingTu 28,512元 108年11月17日 26,664元 108年11月25日 26,664元 108年11月28日 26,664元 108年12月1日 1,188元 108年12月8日 15,000元 108年12月11日 28,000元 108年12月15日 10,000元 108年12月18日 7,128元 108年12月22日 14,256元 109年1月26日 10,000元 總金額為194,076元
附表二(富邦銀行信用卡)：
消費日 消費明細 金額 107年9月16、17、 20、27、29及10月 1、2日 WORLD GYM健身俱樂部-屏東 13,056+1,000+2,728+7,128+4,000+6,528+2,176+13,056+14,256+1,088+6,528=71,544元 107 年10月7 、8、11、14、20、21、24、28、31、及11月6 日 3,712+15,456+6,000+3,000+7,128+10,000+15,456+6,000+14,256+16,156+13,056+10,000=120,220元 107 年11月8 、9、11、12、14、15、28及30日 21,384+6,000+13,056+10,000+9,024+10,000+21,384+6,528+14,256=111,632元 107 年12月9 、16、17、18、21、24日及108 年1 月7日 7,000+7,128+13,056+19,584+15,456+3,000+7,128=72,352元 108 年1 月20、21、27、28及29日 7,128+6,000+13,056+19,584+6,528=52,296元 108 年1 月30、26月6 、7 、19、24、27、28及3 月1、4 日 12,456+6,528+4,000+5,000+8,112+19,584+11,856+19,584+6,528=93,648元 108 年3 月6 、11、13、16、18、21及22日 4,512+3,564+5,000+3,564+6,528+6,528+14,256+7,128=51,080元 108 年4 月14、18、21、22日及5 月2 、6 、7 日 3,000+5,000+10,000+4,128+6,000+2,000+1,288+14,256+5,000=50,672元 108 年5 月8 、92、12、13、16、23、28、29、30日及6 月1 、2 、4 日 10,000+5,000+11,856+8,056+10,000+11,856+36,000+6,528+10,000+13,056+5,000+5,000+13,056+8,512=153,920元 108 年6 月5 、6、9 、10、16、17、19、20、29日 2256+3424+5000+10000+1288+2000+19584+7000+13056+6528+5024+12000=87,160元 108 年7 月9 、10、11、15、16、17、18；21、28、30、31日及8 月4 日 26,112+10,000+10,000+10,000+3,628+5,000+10,000+6,000+5,152+7,000+10,000+15,000+176+200+10,000=128,268元 108 年8 月12、14、18、20、26、28、29日及9 月2 、4 日 14,256+19,584+16,000+8,512+9,528+7,728+13,536+10,000+7,128=106,272元 108 年9 月6 、95、15、16、18、25、日及10月1 、6日 14,256+10,000+16,656+5,000+5,000+28,512+14,256+14,000=107,680元 108 年10月8 、17、20、22日 7,000+4,400+12,000+13,536=36,936元 108 年11月10、11、13、14及18日 512+26,664+13,332+26,664+6,000=73,172元 108 年12月25日及109 年1 月3 、5日 28,512+12,000+7,656+1,378=49,546元 109 年1 月10、14、15、16日 7,128+30,000+14,256+21,384+15,000+5,000=92,768元 109 年2 月6 、及3 月3 、4 日 3,428+7,128=10,556元 109 年3 月11、13、14、20、27、28及4 月1 、4 、5日 2,200+2,000+5,000+30,000+21,312+21,312+60,000+19,584+20,000+5,536+7,128=194,072元 109 年4 月9 、20、22、26、27日及5 月2 日 3,872+26,400+13,056+2,088+10,000+14,256+7,000=76,672元 109年5月15日 3,224元 總金額為1,743,690元
附表三(玉山銀行信用卡)：
消費日 消費明細 金額 107年12月12日-108年1月8日 WORLD GYM健身俱樂部-屏東分公司 32,760元 108年1月21日-2月9日 10,784元 108年2月13日-2月27日 8,864元 108年4月25日-5月3日 1,876元 108年6月24日-6月29日 14,932元 108年8月17日-8月30日 21,876元 108年9月22日-9月30日 9,004元 108年10月9日-108年11月1日 31,876元 109年1月25日、1月30日 1,876元 109年1月11日 556元 109年1月30日 388元 109年1月28日 8,428元 109年1月29日 18,384元 109年2月5日 20,656元 109年2月8日 16,800元 109年2月25日、3月2日 1,876元 109年2月19日 7,128元 109年2月23日 4,000元 109年2月24日、25日 6,388元 109年3月5日 14,256元 109年3月25日 988元 109年3月20-3月30日 46,076元 109年3月31日 1元 總金額為279,773元