臺灣臺南地方法院行政訴訟簡易判決 106年度簡字第44號
民國106年12月5日辯論終結原 告 海軍一五一艦隊代 表 人 夏光亞訴訟代理人 張耀中被 告 林東輝上列當事人間損害賠償事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下：
主 文被告應給付原告新臺幣柒萬捌仟陸佰玖拾肆元及自106年8月16日起至給付日止按年息百分之五計算之遲延利息。
訴訟費用新台幣貳仟元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序事項：
一、原告因損害賠償事件，提起行政訴訟，請求被告給付新臺幣（下同）78,694元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年息百分之5計算之利息，經核屬於行政訴訟法第229條第1項第3款所定其他關於公法上財產關係訴訟標的金額或價額在新臺幣40萬元以下之行政訴訟事件，應適用行政訴訟法第2章規定之簡易訴訟程序。
二、本件被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無行政訴訟法第218條準用民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依到庭原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體事項
一、事實概要：緣被告於104年1月1日經原告核定轉服志願役，役期4年（至108年1月1日止），編入原告所屬海軍登陸艇隊合春艇服務，嗣因被告不適服志願役，經原告上級機關即國防部海軍司令部以105年3月24日國海人管字第1050002555號令核定自105年4月1日零時起解除召集，並依〈志願役士兵不適服現役賠償辦法〉第3條規定，核算被告應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償所受領志願士兵3個月待遇（本俸、加給）共計78,694元。原告遂於105年7月22日依上開函令意旨，寄發左營郵局000127號存證信函，限被告於105年8月15日前繳納上開款項，仍未據被告清償，爰提起本件行政訴訟。
二、本件原告主張：
（一）按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償。有上開情形者，本人或其法定代理人、保證人應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給），志願士兵不適服現役賠償辦法第2條、第3條定有明文。
（二）查被告於104年1月1日再入營服役於原告單位，後因個人因素申請不適服現役，於105年4月1日廢止志願役身分，原告依志願士兵不適服現役賠償辦法計算，被告須償還不適服現役賠償78,694元，其與原告定應於3個月內一次清償或辦理分期清償，惟被告皆未繳納任何金額，經原告於105年7月22日寄發催討公函，迄今仍未獲被告回應，顯見被告不欲返還該筆不適服現役賠款，業已構成公法上不當得利。
（三）原告並主張聲明：
1、被告應給付原告新臺幣78,694元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止按年息百分之5計算之利息。
2、訴訟費用由被告負擔。
三、被告於收受原告起訴狀繕本及本院言詞辯論通知書後，迄未提出任何聲明或答辯書狀。
四、本件事實概要欄所載之事實，除後列爭點外，業經原告陳述在卷，並有國防部海軍司令部105年3月24日國海人管字第0000000000號令影本、國防部海軍司令部核定不適服志願士兵人員名冊影本、國防部海軍司令部志願士兵不適服賠償清冊影本、核發士官兵解除召集給與名冊影本、左營郵局000000號存證信函影本等附於本院卷可稽，洵堪認定為真實。本件之爭點為：原告之請求是否有理由？
五、本院之判斷：
(一)按行政訴訟法第8條第1項前段規定：「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」98年6月10日修正之志願士兵服役條例第5之1條第1、2項規定：「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次受記大過二次以上或於核定起役之日起3個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者，依兵役法第16條第1項第1款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿辦理退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，辦理解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，辦理解除召集或退伍。（第2項）前項不適服志願士兵人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項規定：「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素1次受記大過2次以上處分。三、於核定起役之日起3個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、第3條規定：「（第1項）有前條第1項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給）。（第2項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計。」上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5條之1第2項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。
(二)次按司法院釋字第348號解釋理由書闡釋：「行政機關基於其法定職權，為達成特定之行政上目的，於不違反法律規定之前提下，自得與人民約定提供某種給付，並使接受給付者負合理之負擔或其他公法上對待給付之義務，而成立行政契約關係。」行政程序法第149條規定：「行政契約，本法未規定者，準用民法相關之規定。」民法第216條第1項規定：
「損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。」、第233條第1項前段規定：「遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。」及第203條規定：「應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5%。」
(三)經查，原告主張被告服役原告所屬海軍登陸艇隊，於104年1月1日任志願役士兵生效，法定役期為4年即108年1月1日止，嗣因個人因素一次受記大過二次懲罰，經原告上級機關即國防部海軍司令部105年3月24日國海人管字第1050002555號令核定被告不適服志願士兵，自105年4月1日零時生效，又被告自104年1月1日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計114,404元，被告尚未服完法定役期仍有33個月，經原告發函通知被告繳還78,694元等情，業據原告提出國防部海軍司令部105年3月24日國海人管字第1050002555號令、國防部海軍司令部志願士兵不適服賠償清冊、105年7月22日存證信函影本等附卷為證（本院卷第10-19頁），經核相符，堪信為真實。
(四)次查，被告自104年1月1日任志願役士兵，法定役期為4年，其既因個人因素經國防部海軍司令部核定不適服志願士兵，則依前述志願士兵不適服現役賠償辦法第3條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（本俸、加給），未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1個月者不計，經核計被告尚未服完法定役期為33個月，而被告自104年1月1日服志願役士兵起役後，前3個月受領待遇共計114,464元，則依比例計算被告應賠償金額為78,694元（114,464×33÷48＝78,694，元以下四捨五入）。
(五)綜上所述，原告訴請被告給付78,694元及自起訴狀繕本送達翌日即106年8月16日起至清償日止，按週年利率5％計算之遲延利息，為有理由，應予准許。
據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 106 年 12 月 19 日
行政訴訟庭 法 官 朱中和
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 106 年 12 月 20 日
書記官 陳世明