臺灣臺南地方法院行政訴訟判決111年度簡字第93號112年4月12日辯論終結原 告 陸軍裝甲第五六四旅代 表 人 李有金訴訟代理人 林盟富
朱羿勳被 告 朱一得
朱泰興上列當事人間志願士兵不適服現役賠償辦法事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文
一、被告應連帶給付原告新臺幣92,135元及民國112年2月17日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
二、訴訟費用新臺幣2,000元由被告連帶負擔。事實及理由
一、程序事項：被告均受合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，依行政訴訟法第236條、第218條，準用民事訴訟法第385條第1 項前段規定，經核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，准由其一造辯論而為判決。
二、事實概要：被告甲○○於民國（下同）108年8月16日轉服志願役士兵，並於在原告單位內服役，至少應服役期4年（即48個月）至112年8月16日，被告甲○○嗣於109年7月6日申請辦理不適服現役，國防部陸軍司令部遂於109年9月7日核定被告甲○○於同年月16日不適服現役生效退伍，未服志願役35個月，故被告甲○○應依志願士兵服役條例、志願士兵不適服現役賠償辦法暨公法上不當得利等規範，按未服役比例賠償原告所受領之志願士兵三個待遇（含本俸、專業加給、志願役加給、戰鬥部隊加給），經核算為新台幣（下同）92,135元。又被告乙○○為上開公法上給付義務之保證人，立有保證書，應同負清償責任。又被告二人迄今未清償，上開債務迭經原告催討未果，遂提起本件給付訴訟。
三、原告主張：被告應連帶賠償原告92,135元，迭經原告催討未果；原告爰依志願士兵服役條例、志願士兵不適服現役賠償辦法暨公法上不當得利等法律關係，訴請被告如數給付及其法定遲延利息等語。併為聲明：被告應連帶給付原告92,135元，及自起訴狀繕本送達之翌日起至清償日止，按週年利率5％計算之利息。
四、被告均未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出書狀作何聲明或陳述。
五、本院之判斷：㈠按「（第1項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素一次
受記大過二次以上、於核定起役之日起三個月期滿後，經評審不適服志願士兵，或依陸海空軍懲罰法所定於一年內累計記大過三次者，由國防部或各司令部於三個月內，分別依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：（一）應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第十六條第一項第一款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。（二）應徵集服替代役人員，尚未徵集入營者，應廢止原核定起役之處分，並通知戶籍地直轄市、縣（市）政府依法辦理徵兵處理；已徵集入營者，直接轉服替代役，期滿退役。（三）停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第二十五條第三項規定，改徵集服替代役，期滿退役。（四）停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。
二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。（第2項）前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。（第3項）曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期。」、「志願士兵服現役不得少於四年，由國防部依軍事需要，於甄選時明定之。但依規定考選入軍事校院，接受軍官、士官基礎教育畢業，轉服軍官役或士官役，或常備兵後備役申請志願再入營者，不在此限。」，志願士兵服役條例第5條、第6條第1項定有明文。次按「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、「有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。」、「依前條應賠償之金額，由權責機關或委任所屬機關（構）、部隊、學校追繳之。賠償義務人應於接到追繳通知之次日起，三個月內一次繳納全數賠償金額。」，復為修正前志願士兵不適服現役賠償辦法第2條第1項、第3條第1項、第4條第1項所明訂。
㈡查被告甲○○於109年7月6日申請辦理不適服現役，國防部陸軍
司令部遂於109年9月16日核定被告甲○○不適服現役生效退伍，尚餘35個月未服役，被告甲○○應依志願士兵服役條例、修正前志願士兵不適服現役賠償辦法暨公法上不當得利等規範，賠償原告92,135元；又被告乙○○為被告甲○○上開公法上給付義務之保證人，同負賠償責任等情，有國防部陸軍司令部109年9月7日國陸人勤字第10900725161號令、國防部陸軍司令部志願士兵不適服賠償清冊、核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、國防部陸軍司令部109年6月份退除役名冊、被告甲○○申請書、被告乙○○保證書、高雄阿蓮郵局存證信函等件（本院卷第13至27頁）為證，足以信實。則被告甲○○就未服滿現役最少年限之比例，應賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3個月待遇（含本俸、專業加給、志願役加給、戰鬥部隊加給）為92,135元(計算式：126,357×35÷48)。又被告乙○○為上開公法上給付義務之保證人，同負清償責任。另被告二人迄今未清償，是原告訴請被告連帶給付92,135元，洵屬有據。
㈢按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給
付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8條第1項定有明文。而給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5％，併為民法第229條第2項、第233條第1項前段、第203條所明定。
故依前開法律規定，本件原告係請求公法上金錢給付，得類推適用民法上關於金錢給付遲延利息之法律規定，且因給付並無確定期限，被告均應自起訴狀繕本送達之翌日起，即112年2月17日(本院卷第47、49頁)起至清償日止，計付法定遲延利息與原告。
六、綜上所述，被告甲○○因申請不適服現役而於109年9月16日核定生效退伍，被告乙○○為其保證人，應連帶賠償原告未服滿現役最少年限之賠償金92,135元，並自112年2月17日起擔負法定遲延利息責任。從而，原告訴請被告連帶給付如主文所示之金額及利息為有理由，應予准許。
七、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判，經核本件應徵之第一審裁判費為2,000元，此有卷附之裁判費審核單及收據可稽，被告既受敗訴判決，應連帶負擔上開訴訟費用，併依職權確定之。
八、依行政訴訟法第98條第1項前段，判決如主文。中 華 民 國 112 年 4 月 26 日
行政訴訟庭 法 官 侯明正
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 112 年 4 月 26 日
書記官 陳惠萍