臺灣臺南地方法院刑事裁定 99年度聲字第1017號聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官受 刑 人 甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有2裁判以上，聲請定其應執行之刑（99年度執聲字第636號），本院裁定如下：
主 文甲○○犯妨害婚姻等罪，所處各如附表所載之刑，應執行有期徒刑捌月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人因妨害婚姻等案件，先後經判決如附表所示之刑確定在案（除更正臺灣臺南地方法院檢察署受刑人定應執行刑案件一覽表編號3犯罪日期為91 年4月12日起至92年6月20日外，餘均引用該一覽表所載），依刑法第53條、第51條第5款規定，應定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定，聲請裁定以定其應執行之刑等語。
二、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，有二裁判以上者，依第51條規定，定其應執行之刑；依刑法第53條及第54條應依刑法第51條第5款至第7款之規定，定其應執行刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，刑法第50條、第53條及刑事訴訟法第477條第1項分別定有明文。次按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束，依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限，法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院80年臺非字第473號判例、93年度臺非字第192號裁判要旨參照）。復按刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。本件受刑人於為附表編號1、3所示詐欺犯行後，定其應執行刑之裁定處分所適用之刑法業於民國94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行，而有下列變更，茲比較新、舊法如下：
㈠、修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」修正後刑法第51條第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。」比較新、舊法結果，以修正前刑法第51條第5 款較有利於受刑人。
㈡、另修正前刑法第41條第1 項前段規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6 個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以1 元以上3 元以下折算1 日，易科罰金」，而依修正前罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段（現已刪除）規定，就其原定數額提高為100 倍折算1 日，故應以銀元300 元折算1 日，經折算為新臺幣後，應以新臺幣
900 元折算為1 日。惟修正後刑法第41條第1 項前段則規定：「犯最重本刑為5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受6個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣1,000 元、2,000 元或3,000 元折算1 日，易科罰金」，比較新舊法之結果，修正後刑法之規定並非較有利於被告，應依刑法第2條第1 項前段，適用行為時法即修正前刑法第41條第1 項前段、罰金罰鍰提高標準條例第2 條前段規定，定其易科罰金之折算標準。
三、經查，
㈠、本件受刑人因附表編號1至3所示之罪，先後經判處如附表編號1至6所示之刑，並分別確定在案，有上開各判決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可按。茲聲請人以本院為上開案件犯罪事實最後判決之法院，聲請定其應執行之刑，本院審核各案卷無誤，認其聲請為正當，爰依修正前刑法第51條第5款，定其應執行之刑如主文。又按數罪併罰有2裁判以上，部分之裁判易科罰金係依舊法諭知，另部分裁判易科罰金標準係依新法諭知，合併定刑後之易科罰金之折算標準，參照最高法院84年度台非字第452號判決要旨，應以最有利於行為人之標準折算。本件被告以上3罪所定應執行刑8月，經比較新舊法結果後，以適用修正前刑法第41條第1項前段規定諭知易科罰金之折算標準，對被告較為有利。
㈡、又受刑人所犯如附表編號1-2所示之案件，業經法院定應執行刑為有期徒刑5月確定，有上開各判決及臺灣高等法院被告前案紀錄表1份可稽，依前開說明，本院為最後事實審法院，就附表編號1至3所示各罪再為定應執行刑之裁判時，自應受前開裁判所為定應執行刑內部界限之拘束，併此指明。
㈢、又受刑人就附表編號1、2所示之罪，業於99年3月28日易服社會勞動執行完畢，固有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽，惟按數罪併罰之案件，其各罪判決均係宣告刑，縱令其中一罪之宣告刑在形式上已經執行，仍應由法院定其應執行刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵，與定應執行刑之裁定無涉（最高法院87年度台上字第4099號、88年度台抗字第325號、90年度台抗字第131 號判決意旨參照），併此敘明。
四、爰依刑事訴訟法第477 條第1 項、刑法第2 條第1 項前段、第53條、第51條第5 款（修正前）、第41條第1 項前段（修正前）、第41條第8款，罰金罰鍰提高標準條例第2條（修正前），裁定如主文。
中 華 民 國 99 年 6 月 11 日
刑事第九庭 法 官 蔡奇秀以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 蕭伊舒中 華 民 國 99 年 6 月 11 日