臺灣臺南地方法院 106 年訴緝字第 14 號刑事判決

臺灣臺南地方法院刑事判決 106年度訴緝字第14號公訴人臺灣臺南地方檢察署檢察官被告賴泰文上列被告因違反商業會計法等案件，經檢察官追加起訴（102年度偵字第1811號），本院判決如下：

主文本件公訴不受理。

理由

一、追加起訴意旨略以：被告賴泰文為址設臺南市○○區○○路○○○巷○○號2樓亦慶營造有限公司（下稱亦慶公司）負責人，明知於民國96年間，亦慶公司並未委託福名交通股份有限公司（下稱福名公司）載運貨品，卻要求福名公司負責管理帳務之潘梅桂（另經檢察官為緩起訴處分確定），以福名公司名義開立如附表二所示無實際交易之銷貨發票後，交由亦慶公司向南區國稅局新化稽徵所申報為營業進項，亦慶公司因而逃漏96年度營業稅新臺幣（下同）259,110元，因認被告所為係犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪嫌【追加起訴意旨認被告係犯刑法第215條、第216條行使業務上登載不實文書罪，惟於本院審理時，經檢察官當庭更正起訴法條為商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪嫌（本院卷一第77頁背面、本院卷三第8頁）】及稅捐稽徵法第41條、第47條詐術逃漏稅罪嫌等語。

二、按已經提起公訴之案件，在同一法院重行起訴者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第303條第2款定有明文。又同法第265條第1項所規定，於第一審辯論終結前，得就與本案相牽連之犯罪或本罪之誣告罪，追加起訴者，以同法第7條所列之相牽連案件或本罪之誣告罪，而與已經起訴之案件無實質上一罪或裁判上一罪關係者為限。反之，如係有實質上一罪或裁判上一罪關係之案件，依同法第267條規定，已為檢察官起訴效力所及，不得再就其餘部分追加起訴。倘再予追加起訴，即屬對於已經起訴之案件，在同一法院重行起訴，依前揭規定，自應就追加之訴，諭知不受理判決，以消滅訴訟繫屬（最高法院98年度台上字第6990號、103年度台上字第1937號判決意旨參照）。

三、經查：㈠被告為納稅義務人亦慶公司之登記負責人暨實際負責人，證

人潘梅桂為福名公司總經理兼會計，為商業會計法第71條規定之商業負責人，亦為主辦會計人員。亦慶公司負責承作「國道8號銜接西濱公路道路工程第C001標」（即現今臺南市○○○道工程）期間，被告與潘梅桂均明知亦慶公司與福名公司並未有實際運送爐石之交易，竟共同基於填製不實會計憑證之犯意聯絡，被告並基於逃漏稅捐之犯意，明知無銷貨事實，仍於95年7月間簽訂由福名公司承攬運輸之虛偽工程合約，由潘梅桂自95年8月間起至96年6月間止，接續虛偽開立如附表一所示之統一發票共62張，並交付予亦慶公司作為進項憑證，經亦慶公司持之申報扣抵銷項稅額，而逃漏營業稅計1,218,056元（亦慶公司因原尚有留抵稅額，於98年12月已發生任何一期期末累積留抵稅額小於所虛報之進項稅額情事，而發生逃漏營業稅之結果），福名公司並於兌領亦慶公司開立之貨款支票後，再以現金或匯款方式返還予亦慶公司，製作資金流向以規避稅捐機關查核，足生損害於稅捐稽徵機關對於稅捐稽徵管理之正確性及課稅之公平性。被告因此涉犯商業會計法第71條第1款之填製不實會計憑證罪嫌及稅捐稽徵法第41條、第47條之詐術逃漏稅捐罪嫌（下稱前案），經臺灣臺南地方檢察署檢察官於100年7月18日以98年度偵字第17343號、99年度偵字第5358號提起公訴，並於100年8月4日繫屬本院，而由本院以100年度訴字第956號案件審理（被告於審理期間經合法傳喚並未到庭，經本院發布通緝，被告通緝到案後，於106年3月20日改分106年度訴緝字第13號案件審理）。有該案起訴書及臺灣高等法院被告前案紀錄表等在卷可憑。

㈡按如數行為於同時、同地、或密切接近之時地實行，侵害同

一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，就該接續實行之數行為論以接續犯，而為包括之一罪，較為合理。查，被告先後共同填製不實會計憑證，藉此逃漏亦慶公司之營業稅之犯行，係基於同一目的，自95年8月至96年8月間之密切接近時地，以相同之方式持續進行，未曾間斷，接續侵害同一法益，足認各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括一行為予以評價，較為合理，而應屬接續犯，僅以一罪論。況且依加值型及非加值型營業稅法第39條之規定：「營業人申報之左列溢付稅額，應由主管稽徵機關查明後退還之：一因銷售第七條規定適用零稅率貨物或勞務而溢付之營業稅。二因取得固定資產而溢付之營業稅。三因合併、轉讓、解散或廢止申請註銷登記者，其溢付之營業稅。前項以外之溢付稅額，應由營業人留抵應納營業稅」，故當營業人當期進項稅額大於銷項稅額時，依前揭規定不得請求稽徵機關退還，僅得留抵為之後應納營業稅使用，核其立法目的，係為簡化退、繳稅手續並防杜弊端，而可達簡化徵納雙方退、繳稅款之作業。又營業人當期銷項稅額，扣減進項稅額後之餘額，為當期應納或溢付營業稅額，加值型及非加值型營業稅法第15條第1項定有明文。次按營業人虛報進項稅額，如經查明該虛報之稅額自違章行為發生日起至查獲日（調查基準日）止，實際僅虛增累積留抵稅額而尚未辦理扣抵或退稅，不發生逃漏稅款者，免按營業稅法第51條第1項第5款規定處罰。是以納稅義務人有虛報進項稅額，並因而逃漏稅款者，始得據以依營業稅法第51條第1項第5款規定追繳稅款及處罰；其漏稅額係以經主管稽徵機關查獲因虛報進項稅額而實際逃漏之稅額認定之。至有關營業人虛報進項稅額之結果，有無發生逃漏稅款，應依左列原則認定：⒈違章行為發生日至查獲日（調查基準日）以前各期之期末累積留抵稅額，如均大或等於虛報之進項稅額者，則實際並未造成逃漏稅款，可依財政部83年12月6日台財稅字第831624401號函釋規定，免按營業稅法第51條第1項第5款規定處罰。⒉違章行為發生日起至查獲日（調查基準日）以前各期之中，任何一期之期末累積留抵稅額如小於所虛報之進項稅額者，則已發生以虛報進項稅額扣抵銷項稅額之情事，應就查獲前各期實際扣抵數予以加總計算漏稅額，按營業稅法第51條第1項第5款規定處罰，分別為財政部78年8月3日台財稅第000000000號函及85年2月7日台財稅第000000000號函所明示。又稅捐稽徵法第41條之逃漏稅捐罪，係結果犯，並無處罰未遂之規定，須以發生逃漏稅捐之結果為成立要件，必納稅義務人以詐術或不正當方法逃漏稅捐，並因而造成逃漏稅捐之結果，始克成立（最高法院95年度台上字第486號、83年度台上字第2157號、80年度台上字第4988號等判決意旨參照）。

據此，關於逃漏營業稅之犯罪行為，由於有上開留抵課稅規定之適用，無從單憑1次申報不實之行為逕以認定逃漏之稅額，必須宏觀本案犯罪期間，勾稽本應繳納之營業稅額及留抵稅額，遂次增算或扣抵，最終始得結算實際逃漏之營業稅額，無從僅以各別逃漏稅捐之舉措即得論斷犯罪之結果，是逃漏營業稅之行為，於其罪數之論斷上，當僅成立一罪，俾免有重複評價逃漏營業稅結果金額之疑慮。

㈢基於前述說明，本院認前案之犯罪時間95年8月間至96年6月

間止，與本件檢察官追加起訴之犯罪時間96年7月至96年8月間止，兩者時間密切接近，被告均為亦慶公司負責人，均基於填製不實會計憑證、逃漏稅捐之同一目的，以相同之方式實施，侵害之法益同一，被告顯然係出於同一之犯意，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括一行為予以評價，較為合理，應屬接續犯。本案追加起訴部分與前案具有接續犯之實質上一罪關係，屬同一案件，故本案追加起訴部分，應為前案起訴效力所及。從而，檢察官認被告本案所涉犯行，與前案所涉犯之相同罪嫌間，係屬分論併罰之數罪關係，容有誤會。綜上，本案經檢察官追加起訴部分，既為前案起訴效力所及，卻另向本院重行起訴，則有未洽，揆諸前開說明，本案應為諭知不受理之判決。

據上論斷，應依刑事訴訟法第303條第2款，判決如主文。

本案經檢察官蘇聰榮追加起訴，檢察官廖舒屏到庭執行職務。

中華民國 107 年 12 月 27 日

刑事第十一庭審判長法官曾子珍

法官陳貽明法官高俊珊以上正本證明與原本無異。

如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。

書記官林佩諭中華民國 107 年 12 月 28 日附表一：95年8月至96年6月間福名交通股份有限公司之銷項（即

亦慶營造有限公司之進項）┌──┬─────────┬────┬──────┬──────┬──────┐│編號│公司行號 │發票期間│發票字軌號碼│虛銷發票金額│提出申報稅額││ │ │ │ │（新臺幣） │（新臺幣） │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│1 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 420,000元 │21,000元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│2 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 420,000元 │21,000元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│3 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 364,000元 │18,200元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│4 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 392,000元 │19,600元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│5 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 406,000元 │20,300元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│6 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 378,000元 │18,900元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│7 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 350,000元 │17,500元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│8 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 463,400元 │23,170元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│9 │亦慶營造有限公司 │95年8月 │NU00000000 │ 446,600元 │22,330元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│10 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,840元 │19,992元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│11 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,840元 │19,992元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│12 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,560元 │19,978元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│13 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,560元 │19,978元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│14 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│15 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│16 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│17 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 398,440元 │19,922元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│18 │亦慶營造有限公司 │95年11月│QU00000000 │ 398,440元 │19,922元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│19 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 397,040元 │19,852元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│20 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 397,040元 │19,852元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│21 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 392,000元 │19,600元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│22 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 399,280元 │19,964元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│23 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 399,280元 │19,964元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│24 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 392,000元 │19,600元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│25 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 379,400元 │18,970元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│26 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 376,320元 │18,816元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│27 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 375,200元 │18,760元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│28 │亦慶營造有限公司 │95年12月│QU00000000 │ 399,840元 │19,992元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│29 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│30 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│31 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│32 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│33 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│34 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│35 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,280元 │17,864元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│36 │亦慶營造有限公司 │96年1月 │RU00000000 │ 357,840元 │17,892元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│37 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│38 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│39 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│40 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│41 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│42 │亦慶營造有限公司 │96年3月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│43 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│44 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│45 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│46 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│47 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│48 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 397,600元 │19,880元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│49 │亦慶營造有限公司 │96年4月 │SU00000000 │ 399,000元 │19,950元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│50 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│51 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│52 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│53 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│54 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│55 │亦慶營造有限公司 │96年5月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│56 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│57 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│58 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│59 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│60 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,160元 │19,908元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│61 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,440元 │19,922元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│62 │亦慶營造有限公司 │96年6月 │TU00000000 │ 398,440元 │19,922元 │├──┼─────────┼────┼──────┼──────┼──────┤│ │ │ │小計 │24,361,120元│1,218,056元 │└──┴─────────┴────┴──────┴──────┴──────┘附表二：96年7月至96年8月間福名交通股份有限公司之銷項（即