臺灣臺南地方法院刑事裁定113年度聲字第1123號聲明異議人即 受刑 人 蘇清城上列聲明異議人即受刑人因盜匪等案件（陸軍步兵第203師司令部80年判字第019號），對於臺灣臺南地方檢察署檢察官之執行指揮（102執乙字第4580號），聲明異議，本院裁定如下：
主 文聲明異議駁回。
理 由
一、聲明異議意旨如附件「刑事聲明異議狀」所載。
二、按受刑人或其法定代理人或配偶，以檢察官執行之指揮為不當者，得向諭知該裁判之法院聲明異議，刑事訴訟法第484條定有明文。該條所稱「檢察官執行之指揮不當」，係指檢察官有積極執行指揮之違法及其執行方法有不當等情形而言。且刑罰執行，由檢察官依指揮書附具之裁判書為之，刑事訴訟法第457條第1項前段、第458條前段規定至明。而裁判確定後即生效力，檢察官如依確定裁判內容指揮執行，自難指檢察官執行之指揮為違法或其執行方法不當（最高法院111年度台抗字第621號裁定參照）。
三、經本院調取執行卷宗及核閱其前案紀錄表，受刑人之執行情形如下：
（一）受刑人因違反懲治盜匪條例等案件，經陸軍步兵第203師司令部以80年判字第019號判決判處無期徒刑，褫奪公權終身，經依職權送請覆判後，陸軍總司令部以80年覆判字第357號判決原判決核准確定；受刑人入監執行後，經國防部南部地方軍事法院核准假釋付保護管束，於民國00年0月00日出監。
（二）受刑人於假釋期間，因公共危險、傷害、竊盜等案件，經觀護人簽請撤銷假釋，嗣查明其故意犯不能安全駕駛、肇事逃逸罪，經本院以93年度交簡字第1020號判決判處拘役50日、有期徒刑6月確定，國防部於93年8月27日核准撤銷假釋，執行殘刑。
（三）受刑人於假釋期間所犯公共危險、傷害、竊盜等案件，其中公共危險部分已如上述，竊盜案件，則經本院以93年度簡字第1834號判決判處有期徒刑4月，與上述肇事逃逸所處刑期合併定應執行有期徒刑9月，發監執行後，再接續執行酒駕所處拘役50日，於95年7月28日執行完畢；又因重傷害等案件，經本院以95年度訴字第250號判處應執行有期徒刑4年確定，於99年4月28日縮刑期滿執行完畢。
（四）受刑人於上開重傷害案件執行期滿後，自99年4月29日起執行無期徒刑假釋經撤銷後之殘刑20年；期間，另因在監所犯乘機猥褻罪，經本院以106年度侵訴字第21號判決判處有期徒刑7月確定。
（五）因軍事審判法於102年8月15日修正施行，受刑人於該日自國防部臺南監獄遞解至法務部○○○○○○○執行，並由臺灣臺南地方檢察署檢察官核發102執乙字第4580號執行指揮書，執行殘刑20年，執行期滿日為119年4月28日。嗣該署檢察官再以106年執字第6886號接續執行上開猥褻案件之有期徒刑7月。
（六）刑事訴訟法第459條規定：「二以上主刑之執行，除罰金外，應先執行其重者。但有必要時，檢察官得命先執行他刑。」由上述執行情形可知，檢察官依確定判決內容，先執行較重之有期徒刑，於法有據，亦無濫用或牴觸法律授權目的等情事，並無違法不當可言。
四、受刑人雖援引憲法法庭113年憲判字第2號判決，請求停止目前殘刑20年之執行，先執行猥褻案件之有期徒刑7月，惟：
（一）憲法法庭113年3月15日113年憲判字第2號判決主文第1項、第5項揭示：「中華民國86年11月26日修正公布，及94年2月2日修正公布並自95年7月1日施行之刑法第79條之1第5項，規定無期徒刑假釋經撤銷者，一律執行固定殘餘刑期滿20年或25年，而不分撤銷假釋之原因係另犯罪或違反保安處分執行法之規定，復未區別另犯罪之情節暨所犯之罪應執行之刑之輕重，以及假釋期間更生計畫執行之成效等因素，以分定不同之殘餘刑期，於此範圍內，不符比例原則，違反憲法第8條保障人身自由之意旨，至遲於本判決宣示之日起屆滿2年時，失其效力」、「本件聲請人以外依86年11月26日修正公布，或94年2月2日修正公布並自95年7月1日施行之刑法第79條之1第5項執行無期徒刑殘餘刑期之受刑人，於本判決宣示後對檢察官之執行指揮聲明異議者，法院於主文第1項修法期限屆滿前，應裁定停止審理程序，迄新法生效後依新法裁判；逾期未完成修法，應依主文第2項意旨裁判。受刑人如已聲明異議尚在法院審理中者，亦同」。
（二）依據上開憲法法庭判決主文內容，可知95年7月1日施行前或後之刑法第79條之1第5項，僅有「無期徒刑假釋經撤銷後，一律執行固定殘餘刑期滿20年或25年」部分，至遲於2年內即115年3月15日失其效力，並無「停止執行殘餘刑期」之效力。因此，在115年3月15日或新法生效前，檢察官依法執行受刑人無期徒刑假釋經撤銷後之殘餘刑期，並無違誤。
（三）從而，受刑人請求停止目前殘刑20年之執行，先執行猥褻案件之有期徒刑7月，據此聲明異議，為無理由，應予駁回。
五、依刑事訴訟法第486條，裁定如主文。中 華 民 國 113 年 8 月 23 日
刑事第十五庭 法 官 周宛瑩以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 趙建舜中 華 民 國 113 年 8 月 23 日