臺灣臺南地方法院刑事簡易判決114年度軍簡字第5號公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官被 告 李宗翰 男 (民國00年0月00日生)上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（113年度軍偵字第308號、114年度軍偵字第89、152、11887、20313號），被告自白犯罪，改以簡易判決處刑，本院判決如下：
主 文李宗翰持有第二級毒品，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又犯藥事法第八十三條第一項之轉讓偽藥罪，處有期徒刑參月。
扣案IPhone14 PRO手機壹支沒收；含第二級毒品美托咪酯及異丙帕酯成分之電子菸彈壹顆、含第二級毒品異丙帕酯成分之電子菸彈壹顆均沒收銷燬。
事實及理由
一、犯罪事實：李宗翰（通訊軟體LINE暱稱【特務K】）為現役軍人（民國114年4月9日退伍），其明知美托咪酯（Metomidate）及異丙帕酯(Isopropyl1-(1-phenylethyl)-1H-imidazole-5-carboxylate,Isopropoxate）均於113年11月27日經公告修正為第二級毒品，依法不得擅自持有，其亦明知愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定之第三級毒品，且經中央衛生主管機關衛生福利部公告列為管制藥品，除依藥事法相關規定製造之注射製劑外，係屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，不得非法轉讓，竟分別為下列犯行：
㈠基於持有第二級毒品之犯意，於113年11月27日前某日，以不
詳方式，向不詳之人取得含有第二級毒品美托咪酯、異丙帕酯成分之煙彈1顆及含有第二級異丙帕酯成分之煙彈1顆，並自斯時起持有之。嗣於113年11月27日20時40分許，經陸軍步兵第137旅步一營執行安全檢查，在李宗翰內務櫃及置物櫃內搜得煙彈2顆，並經憲兵指揮部臺南憲兵隊於翌(28)日將前開煙彈進行初步檢測，呈第二級毒品依託咪酯陽性反應，始查悉上情。
㈡基於轉讓偽藥之犯意，於113年11月8日23時24分許，在臺南
市○○區○○○街00號之「尊龍會」後方空地，無償轉讓含有第三級毒品愷他命粉末之香菸2支予李科餘施用。
二、證據名稱：㈠被告李宗翰於警詢、偵訊及本院準備程序時之自白。
㈡證人李科餘於警詢及偵訊時經具結之證述。
㈢證人鄭承昌於警詢時之供述。
㈣臺南憲兵隊勘查採證同意書、扣押筆錄、扣押物品收據、扣押物品(清冊)目錄表各1份。
㈤毒品初驗照片2張及扣案物品照片3張。
㈥憲兵指揮部刑事鑑識中心113年12月6日憲隊臺南字第1130103369號鑑定書1份。
㈦被告李宗翰手機內照片及通訊軟體LINE對話紀錄翻拍照片共9張。
㈧李科餘手機勘查採證同意書、李科餘與李宗翰間通訊軟體LINE對話紀錄截圖共4張。
三、論罪科刑㈠按愷他命（Ketamine）係毒品危害防制條例所列管之第三級
毒品，亦均屬管制藥品管理條例列管之第三級管制藥品，依藥事法第39條之規定，應向衛生福利部申請查驗登記，並經核領藥品許可證後，始得製造或輸入並為醫藥上使用，倘涉未經核准擅自輸入者，適用藥事法第22條第1項第2款之規定，應屬禁藥，若涉未經核准擅自製造者，依同法第20條第1款之規定，應屬偽藥。又被告轉讓含有第三級毒品愷他命粉末之香菸，並無藥品之外包裝、仿單，自非合法調劑、供應，復無從證明係自國外走私輸入（未經核准擅自輸入則屬禁藥），顯係未經核准，擅自製作之管制藥品，應為國內違法製造之偽藥。㈡毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪及藥事法
第83條第1項之轉讓偽藥罪，同有處罰轉讓行為之規定，故行為人明知為偽藥而轉讓予他人者，其轉讓行為同時該當於上開二罪時，屬法條競合，應依重法優於輕法、後法優於前法等法理，擇一處斷。而現行藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑為7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5000萬元以下罰金，較毒品危害防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑為3年以下有期徒刑，得併科30萬元以下罰金為重，縱轉讓第三級毒品達一定數量以上，成年人對未成年人為轉讓行為，明知為懷胎婦女而轉讓，或轉讓混合二種以上之第三級、第四級毒品，而依毒品危害防制條例第8條第6項、第9條規定加重其刑至二分之一者，仍輕於藥事法第83條第1項之法定本刑，依重法優於輕法之法理，擇一適用藥事法第83條第1項轉讓偽藥罪處斷。核被告所為，就犯罪事實㈠係犯陸海空軍刑法第77條、毒品危害防制條例第11條第2項之持有第二級毒品罪；就犯罪事實㈡係犯藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪。被告上開犯行，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。又行為人轉讓同屬偽藥之第三級毒品愷他命，固應依法條競合擇較重之藥事法第83條第1項轉讓偽藥規定處斷，但不排除毒品危害防制條例第17條第2項規定之適用（最高法院110年度台上字第1619號判決意旨參照）。經查，被告於偵查及本院準備程序均坦承本案轉讓偽藥之犯行（見軍偵308卷第80頁、本院軍訴卷第65頁），依該規定減輕其刑。爰以行為人之責任為基礎，審酌被告犯罪動機、素行、持有第二級毒品之數量、明知偽藥愷他命對於人體健康及社會治安均有戕害，猶無視法令禁制規範，無償轉讓予他人施用及犯後坦承犯行等一切情狀，各量處如主文所示之刑，得易科罰金部分，併諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收㈠查扣案之電子菸彈2顆，經檢驗後，1顆確含有美托咪酯及異
丙帕酯成分、1顆確含有異丙帕酯成分等情，有憲兵指揮部刑事鑑識中心113年12月06日憲隊臺南字第1130103369號鑑定書1份在卷可參（見憲兵指揮部0000000000警卷第79頁），核屬毒品危害防制條例第2條第2項第2款管制之第二級毒品，不問屬於犯人與否，應依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收銷燬。至採樣化驗部分，既已驗畢用罄而滅失，自無庸再予宣告沒收銷燬，併此敘明。
㈡扣案IPhone14 PRO手機1支，係被告所有，且於轉讓愷他命給
證人李科餘時供作聯繫之用等情，業據被告供承在卷（上揭警卷第15、16頁、軍偵308卷第80頁），應依刑法第38條第2項前段規定宣告沒收。
五、依軍事審判法第1條第2項第2款，刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第450條第1項、第454條第2項，逕以簡易判決處如主文所示之刑。
六、如不服本件判決，得自收受送達後20日內，向本院提出上訴狀（附繕本），上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。中 華 民 國 114 年 10 月 20 日
刑事第六庭 法 官 鍾邦久以上正本證明與原本無異。
書記官 黃憶筑中 華 民 國 114 年 10 月 20 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條：
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。
藥事法第83條：
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 億元以下罰金；致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 7 千 5 百萬元以下罰金。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。