臺灣臺南地方法院刑事判決115年度訴字第955號公 訴 人 臺灣臺南地方檢察署檢察官被 告 吳柏寯選任辯護人 蘇文奕律師上列被告因違反兒童及少年性剝削防制條例案件，經檢察官提起公訴（114年度偵字第34087號），被告就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主 文Ａ０５犯拍攝少年性影像罪，處有期徒刑陸月；又犯散布少年性影像罪，處有期徒刑捌月。
扣案之電腦主機1台及蘋果廠牌手機1支（均含其內儲存之代號BN000-Z000000000女子性影像電磁紀錄），均沒收之。
犯罪事實及理由
一、犯罪事實
Ａ０５與代號BN000-Z000000000女子（民國00年0月生，姓名詳卷，下稱A女）曾為情侶，知悉A女為未成年女子，竟分別為下列行為：
㈠基於拍攝少年性影像之犯意，於雙方交往期間之113年8月4日
2時許，在Ａ０５位於臺南市○○區○○○○里00○00號居所，持手機拍攝其與A女性交影像，並儲存於其手機及電腦內。
㈡基於散布少年性影像之犯意，於兩人分手後之113年12月17日
，以手機連結網路，登入社群軟體X平台「○○○○OOOOOOOOOOOO」之帳號，將上開拍攝之A女性影像上傳至X社群平台，供不特定人觀覽，以此方式散布上開性影像。嗣A女之友人於X社群平台瀏覽到上開A女性影像，於114年6月10日告知A女，A女報警警處理，經警持本院核發之搜索票，於114年8月29日上午分別前往Ａ０５位於臺南市○○區○○路0段00巷00號住所及其○○上址居所執行搜索，查扣其內有A女性影像之電腦主機1台及蘋果廠牌手機1支，而悉上情。
二、上開犯罪事實，業據被告Ａ０５於警、偵訊及本院審理時坦承不諱(警卷第4至5頁、偵卷第41至42頁、本院卷第58、64、67頁)，核與告訴人A女之證述相符(警卷第6至17頁、偵卷第31至32頁)，並有警方至被告上開住、居所執行搜索，查扣被告所有之電腦主機內之A女性影像截圖、以被告手機登入X平台之「○○○○OOOOOOOOOOOO」帳號之貼文及A女性影像截圖(不公開偵卷第9至21頁)及搜索票1紙、搜索扣押筆錄暨扣押物品目錄表2份(警卷第23至39頁)、扣押物照片1張(警卷第49頁)等件在卷可稽，足認被告上揭任意性自白，與事實相符，堪信為真實。綜上，本案事證明確，被告犯行均堪認定，應依法論科。
三、論罪科刑㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法
律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2條第1項定有明文。查被告為上開犯罪事實㈠之行為後，兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定於113年8月7日修正，同年8月9日施行。修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項規定：拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣(下同)100萬元以下罰金；修正後則規定：拍攝、製造、無故重製兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科10萬元以上100萬元以下罰金。是以，修正後規定提高罰金刑之最低刑度，經比較新舊法規定，應以修正前之規定較有利於被告。
㈡核被告就犯罪事實㈠所為，係犯修正前兒童及少年性剝削防制
條例第36條第1項之拍攝少年性影像罪；就犯罪事實㈡所為，係犯兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之散布少年性影像罪。
㈢被告所犯上開犯罪事實㈠㈡所示二犯行，犯意各別，行為互殊
，應分論併罰。㈣兒童及少年性剝削防制條例乃是針對被害人為兒童或少年所
設之特別處罰規定，依兒童及少年福利與權益保障法第112條第1項但書規定，自毋庸再依該條項前段規定加重其刑。㈤按刑法第59條之酌量減輕其刑，固須於犯罪之情狀有其特殊
之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，顯可憫恕者，始有其適用。惟其所謂「犯罪之情狀」與刑法第57條所謂「一切情狀」，並非有截然不同之領域，於裁判上酌減其刑時，本應就犯罪一切情狀，包括第57條所列舉之10款事項，予以全盤考量，審酌其犯罪有無顯可憫恕之事由，以為判斷（最高法院99年度台上字第4192號判決意旨參照）。被告所犯修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項、兒童及少年性剝削防制條例第38條第1項之罪，其法定刑分別為「1年以上7年以下有期徒刑，得併科100萬元以下罰金」「1年以上7年以下有期徒刑，得併科500萬元以下罰金」，不可謂之不重，然行為人涉犯此罪之犯罪情節卻不一而足，倘依被告之犯罪情狀處以1年以下有期徒刑，即可達到懲戒行為人、防衛社會之目的，自非不可依各別行為人之犯罪情節、主觀惡性等予以綜合考量，並判斷是否有顯可憫恕之處，而適用刑法第59條規定酌量減輕其刑，以符合比例原則。被告本案犯行固無足取，惟被告係於其與告訴人交往之期間為犯罪事實㈠拍攝少年性影像犯行，此與行為人對素不相識、無情感關係的未成年人為此犯行之情況仍屬有別；且被告上傳之性影像並無A女之臉部，不法內涵及危害情節較輕；又被告於行為時剛滿20歲，智識尚淺，思慮難免不周，犯後於偵審程序始終坦承犯行、表示後悔之意，並積極與告訴人達成和解，當場給付告訴人全部賠償金15萬元而獲宥恕，告訴人並同意法院依刑法第59條減刑等情，有和解書存卷為憑(偵卷第48-5頁)，足徵被告知所悔悟，並以積極態度謀求告訴人之諒解，有彌補其犯罪所生損害之真摯誠意。綜上情節以觀，被告所為固應受責難，然已努力彌補其過錯、展現悔過之決心與誠意，尚非毫無可值憫恕之處，倘科予該罪之最低法定本刑即有期徒刑1年，恐有刑罰過苛之虞，本院審酌上情，認就被告所犯拍攝少年性影像罪、散布少年性影像罪均應適用刑法第59條之規定予以酌減其刑。
㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為滿足個人私慾，明知A
女為未滿18歲之女子，正處於身心與人格發展之重要階段，竟對A女為上開犯行，顯然缺乏保護少年正常成長權益之意識，並侵害A女之性隱私，嚴重危害A女身心發展，所為應予譴責，惟念被告犯後坦承犯行，且與A女和解成立、付訖賠償金而獲得宥恕，於量刑上應對其為有利之考量，兼衡被告之犯罪動機、目的、手段、情節、所生危害、有妨害性自主犯罪判刑紀錄之素行(見卷附前案紀錄表及前案判決)，暨其陳明之智識程度、家庭生活、經濟狀況(見本院卷第68頁)等一切情狀，分別量處如主文第一項所示之刑。又被告前於113年3月間犯強制猥褻罪經法院判處有期徒刑1年6月，緩刑4年付保護管束，並應向公庫支付10萬元及接受4場次法治教育，該案於114年12月5日判決確定，緩刑期間至118年12月4日為止，有被告之前案紀錄表及前案判決附卷可考(見本院卷第11至28頁)，現仍在該案緩刑期間，不符合刑法第74條第1項各款宣告緩刑之要件，併此指明。
四、按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項定有明文。次按兒童及少年性剝削防制條例第36條第1項至第4項及第38條第1項至第4項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之；拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限，兒童及少年性剝削防制條例第36條第6項、第7項、第38條第5項分別定有明文。經查：
㈠扣案之電腦主機1台及蘋果廠牌手機1支，均係被告所有，雖
被告供稱其於114年8月間有更換手機，上開扣案手機非其拍攝A女性影像、上傳A女性影像之手機，惟扣案電腦主機及手機內確實存有A女性影像(見不公開偵卷第9至21頁)，且被告供稱其原本手機有綁定電腦，A女性影像都備份在icloud，換新手機登入其原本帳號後所有照片及影像都回到新手機，所以警方搜索時還有發現該影像等語(警卷第5頁)，足見上開扣案物為本案性影像之附著物，連同其內儲存之A女性影像電磁紀錄，應依兒童及少年性剝削防制條例第36條第6項、第38條第5項規定予以宣告沒收。
㈡至卷附A女性影像檔案光碟及截圖，為偵查機關採證、拷貝及
翻拍以供作證物之用，並置於不公開之偵卷彌封袋內，乃司法偵查所衍生之物品，非屬依法應沒收之客體，自無庸宣告沒收。
㈢另被告供稱其業依警方要求，將所拍攝之A女性影像及X帳號
「○○○○OOOOOOOOOOOO」刪除(見警卷第5頁)，卷內無相關證據足認被告尚有留存上開性影像檔，不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官許家彰提起公訴，檢察官Ａ０４到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 4 月 13 日
刑事第十四庭 法 官 林欣玲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 徐毓羚中 華 民 國 115 年 4 月 15 日附錄本案論罪科刑法條：修正前兒童及少年性剝削防制條例第36條拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新臺幣一百萬元以下罰金。
招募、引誘、容留、媒介、協助或以他法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新臺幣三百萬元以下罰金。
以強暴、脅迫、藥劑、詐術、催眠術或其他違反本人意願之方法，使兒童或少年被拍攝、自行拍攝、製造性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處七年以上有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
意圖營利犯前三項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分之一。
前四項之未遂犯罰之。
第一項至第四項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。
拍攝、製造兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品之工具或設備，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。但屬於被害人者，不在此限。
兒童及少年性剝削防制條例第38條散布、播送、交付、公然陳列或以他法供人觀覽、聽聞兒童或少年之性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
意圖散布、播送、交付或公然陳列而持有前項物品者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣3百萬元以下罰金。
意圖營利犯前二項之罪者，依各該條項之規定，加重其刑至二分之一。販賣前二項性影像、與性相關而客觀上足以引起性慾或羞恥之圖畫、語音或其他物品者，亦同。
第1項及第三項之未遂犯罰之。
查獲之第1項至第3項之附著物、圖畫及物品，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。