臺灣臺南地方法院民事判決 106年度訴字第1164號原 告 方美雲訴訟代理人 藍慶道律師被 告 巨鏹興業股份有限公司法定代理人 林茂雄
林茂聰上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，經本院於民國106年9月6日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用新臺幣參仟柒佰伍拾元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
一、按解散之公司除因合併、分割或破產而解散外，應行清算；解散之公司，於清算範圍內，視為尚未解散；公司之清算，以董事為清算人。但本法或章程另有規定或股東會另選清算人時，不在此限。公司之清算人，在執行職務之範圍內，為公司負責人，公司法第24條、第25條、第322條第1項、第8條第2項分別定有明文。又公司解散後，應進行清算程序，在清算完結前，法人之人格於清算範圍內，仍然存續，必須待清算完結後，公司之人格始得歸於消滅（最高法院76年度台上字第1275號判決意旨參照）。經查：被告已於民國81年5月4日經中央主管機關解散登記，依法應進行清算，且依原告所提出之如附表所示之不動產（下稱系爭不動產）登記謄本，被告仍為系爭不動產如附表所示內容之抵押權人，顯見被告公司之財產並未清算完畢，其法人格仍存續，又被告未曾呈報清算人或經利害關係人聲請選任清算人，業經臺灣臺北地方法院以106年8月1日北院隆民科知字第1060004668號函覆在卷（見本院卷第31頁），被告解散前之董事為林茂雄、楊昭臣（101年3月23日歿）、林茂聰，亦有被告變更登記事項卡在卷足憑（見本院卷第29頁），揆諸上開說明，原告以林茂雄、林茂聰為被告之法定代理人提起本件訴訟，自屬合法。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體部分：
一、原告起訴主張：原告所有系爭不動產於73年間曾設定如附表所示之抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，惟系爭抵押權實際並無所擔保之抵押債權存在，縱有所擔保債權存在，依系爭抵押權登記所示，抵押權存續期間僅至74年8月18日，該債權請求權已罹於時效而消滅，被告亦未於消滅時效完成後5年內實行其抵押權，其抵押權消滅，爰依民法第767條、第880條之規定，請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷等語。並聲明：求為判決如主文第1項所示。
二、被告未於言詞辯論期日到場，惟曾於106年8月14日具狀稱：同意塗銷系爭抵押權等語。
三、得心證之理由：
（一）查原告主張之事實，業據其提出系爭土地登記第一類謄本為證，被告對於上開事實，已於相當時期受合法之通知，而未於言詞辯論期日到場爭執，並具狀表示同意塗銷系爭抵押權，綜合上開證據調查結果，自堪信原告之主張為真實。
（二）按最高限額抵押契約定有存續期間者，若所約定之存續期間已屆滿，且事實上並無由一定範圍之法律關係（即基礎關係）所生之應擔保債權存在，基於抵押權之從屬性，既無主債權存在，則最高限額抵押權亦應歸於消滅。次按請求權，因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第880條分別定有明文。又按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之虞者，得請求防止之，民法第767條第1項亦定有明文。查原告為系爭不動產之所有權人，且系爭抵押權存續期間已屆滿，縱令系爭抵押權所擔保之債權存在，惟自系爭抵押權存續期間屆滿之日起算15年，系爭抵押權所擔保之債權請求權應已於89年8月18日罹於時效期間而消滅，被告於時效完成後起算5年，即至94年8月18日並未實行其抵押權，揆諸前揭說明，應認其抵押權已消滅。從而，原告主張系爭抵押權登記妨害其所有權之行使，依民法第767條第1項規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，洵屬有據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項規定，請求被告塗銷附表所示抵押權設定登記，為有理由，應予准許。
五、按法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判；又訴訟費用，由敗訴之當事人負擔，民事訴訟法第87條第1項、第78條分別定有明文。經核本件訴訟費用額（扣除原告撤回部分之訴訟）應為新臺幣3,750元（即依系爭抵押權所載擔保債權金額核定之第一審裁判費），應由敗訴之被告負擔，爰判決如主文第2項所示。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條、第87條第1項。中 華 民 國 106 年 9 月 20 日
民事第三庭 法 官 童來好以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 106 年 9 月 20 日
書記官 方秀貞附表：
┌─────────────────────────────┐│土地： │├──┬────────────┬──────┬──────┤│編號│ 地 號 │ 面 積 │設定權利範圍││ │ │（平方公尺）│ │├──┼────────────┼──────┼──────┤│ 1 │臺南市○區○○段○○○○○○號│9.00 │ 全 部 │├──┼────────────┴──────┴──────┤│備註│抵押權設定情形： ││ │1.收件年期及字號：民國73年台南土字第015264號 ││ │2.登記日期：民國73年7月20日 ││ │3.登記原因：設定 ││ │4.設定義務人：方美雲 ││ │5.權利人：巨鏹興業股份有限公司 ││ │6.權利種類：抵押權 ││ │7.擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣345,000元 ││ │8.存續期間：民國73年7月18日至民國74年8月18日 ││ │9.清償日期：依照各個契約約定 │└──┴──────────────────────────┘