臺灣臺南地方法院民事判決 108年度訴字第1341號原 告 殷慶璋訴訟代理人 湯光民律師複代理人 林家弘律師被 告 廖誠凱上列當事人間請求塗銷抵押權設定登記事件，經本院於民國109年4月28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應將其所有如附表所示之土地，於民國93年2月27日設定如附表所示之最高限額抵押權予以塗銷。
訴訟費用新臺幣24,661元由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：兩造係表兄弟關係，被告於十多年前移居美國，在當地開設餐館營業。原告於民國93年間因積欠被告新臺幣(下同)1,000萬元債務，為保障被告債權，於民國93年2月27日以原告所有如附表所示土地(下稱系爭土地)設定如附表所示之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）予被告作為擔保。嗣原告陸續還款940萬元，截至108年4月止，尚欠60萬元，原告有意向被告清償所欠餘款60萬元，但數度連繫被告未果，已於108年10月23日向本院提存所辦理清償提存，系爭抵押權所擔保之1,000萬元債權業經原告清償完畢而消滅，爰依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記等語。並聲明：如主文第1項所示。
三、本院判斷之理由：㈠按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767
條第1項中段有明文規定。又稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其不動產為擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權，在最高限額內設定之抵押權；最高限額抵押權所擔保之原債權，除本節另有規定外，因約定之原債權確定期日屆至而確定，民法第881條之1第1項、第881條之12第1項第1款分別定有明文。上開規定雖係於96年3月28日民法物權編修正時新增，惟依民法物權編施行法第17條之規定，於民法物權編修正施行前所設定之最高限額抵押權，亦適用之。又最高限額抵押權所擔保之原債權確定後，即喪失擔保債權之流動性，抵押權之從屬性回復，性質與普通抵押權同（最高法院104年度台上字第1478號判決意旨參照）。
再按最高限額抵押權為擔保物權，若無既存之債權，而將來亦確定不再發生債權，依抵押權之從屬性，應許抵押人請求抵押權人塗銷抵押權設定登記（最高法院97年度台上字第1254號判決意旨參照）。
㈡原告於93年2月27日以其所有系爭土地為被告設定系爭最高
限額抵押權之事實，有系爭土地登記查詢資料及臺南市白河地政事務所108年9月2日所登字第1080080990號函附系爭土地抵押權設定登記申請書在卷可稽(見本院卷第125-131頁、第197-198頁）。依前開系爭土地登記查詢資料及土地登記申請書所載，系爭最高限額抵押權存續期間自93年2月26日至96年2月25日，故系爭抵押權所擔保之原債權，業於96年2月25日屆至而確定。又系爭最高限額抵押權所擔保被告1,000萬元債權，業經原告自93年4月15日起至106年2月3日止，先後以匯款至臺南市後壁區農會被告00000000000000帳號(現為00000000000000帳號)方式清償，合計已清償940萬元，及於108年10月23日以提存方式清償60萬元等情，此有臺南市後壁區農會108年8月30日後農信字第020000205號函附被告帳戶資料、匯款解款收入傳票及歷史交易明細在卷可稽(見本院卷第107-122頁)，並經本院依職權調閱本院108年度存字第764號提存卷宗核閱屬實。又系爭最高限額抵押權所擔保之債權並無約定利息、遲延利息及違約金，足認系爭抵押權所擔保之債權已經清償而消滅，依抵押權從屬性，系爭抵押權應已歸於消滅而不存在。惟系爭抵押權登記仍存在，對於原告就系爭不動產所有權之圓滿行使自有妨害，原告依民法第767條第1項中段之規定，請求被告將系爭抵押權設定登記予以塗銷，以除去妨害，於法並無不合，應予准許。
四、綜上所述，原告主張系爭最高限額抵押權所擔保1,000萬元債權業經其清償完畢而消滅，依民法第767條第1項中段之規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，為有理由，應予准許。
五、末按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；共同訴訟人，按其人數平均分擔訴訟費用；法院為終局判決時，應依職權為訴訟費用之裁判，民事訴訟法第78條、第85條第1項前段及第87條第1項分別定有明文。經核，本件訴訟費用額確定為24,661元（即第一審裁判費），依上開規定，應由被告負擔，爰判決訴訟費用負擔如主文第2項所示。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，判決如主文。中 華 民 國 109 年 4 月 30 日
民事第五庭 法 官 張桂美以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 109 年 4 月 30 日
書記官 蘇冠杰┌─────────────────────────────┐│附表 │├─────────────────┬─┬────┬────┤│ 土 地 坐 落│地│面 積│權利範圍│├───┬────┬────┬───┤目├────┤ ││縣 市○鄉鎮市區○ 段 │ 地號 │ │平方公尺│ │├───┼────┼────┼───┼─┼────┼────┤│臺南市○○○區 ○○○○段│2381 │田│2,589 │1分之1 │├───┴────┴────┴───┴─┴────┴────┤│抵押權設定內容： ││收件年期、字號：93年白地字第010090號 ││登記日期：93年2月27日 ││權利人：廖誠凱 ││債權額比例：1分之1 ││擔保債權總金額：最高限額新台幣1,000萬元 ││存續期間：自93年2月26日至96年2月25日 ││清償日期：依照契約約定 ││利息(率)：無 ││遲延利息(率)：無 ││違約金：無 ││債務人及債務額比例：殷慶璋 ││設定權利範圍：全部 ││證明書字號：093白他字第000141號 ││設定義務人：殷慶璋 │└─────────────────────────────┘