臺灣臺南地方法院民事判決111年度訴字第1797號原 告 京城商業銀行股份有限公司法定代理人 戴誠志訴訟代理人 季佩芃律師被 告 林楊碧珠
陳王翠淑即王陳玉蓮之繼承人
王翠容即王陳玉蓮之繼承人
王子惠即王陳玉蓮之繼承人
王怡仁即王陳玉蓮之繼承人
王怡智即王陳玉蓮之繼承人
王郭慧美即王陳玉蓮之繼承人
王翠岩即王陳玉蓮之繼承人
張王佩蘭即王陳玉蓮之繼承人
王子衡即王陳玉蓮之繼承人
王子嶽即王陳玉蓮之繼承人
王子衍即王陳玉蓮之繼承人
張秋南上列當事人間請求確認抵押權不存在等事件，經本院於民國112年7月19日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告陳王翠淑、王翠容、王子惠、王怡仁、王怡智、王郭慧美、王翠岩、張王佩蘭、王子衡、王子嶽、王子衍應將附表所示第一順位抵押權登記予以塗銷。
二、確認被告林楊碧珠於民國88年2月5日為被告張秋南所設定如附表所示第二順位抵押權，其所擔保之債權不存在。
三、被告張秋南應將附表所示第二順位抵押權登記予以塗銷。
四、原告其餘之訴駁回。
五、訴訟費用由被告林楊碧珠負擔。事實及理由
一、被告等(下均逕稱其名，合稱被告等)經合法通知，均無正當理由未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：林楊碧珠積欠原告債務新臺幣(下同)1,420,919元及利息、違約金，原告已對林楊碧珠取得本院97年度執字第77644號債權憑證，而林楊碧珠所有如附表所示土地，登記設定有附表所示第一、二順位抵押權(下分稱系爭第一順位抵押權、系爭第二順位抵押權，合稱系爭抵押權)，其中系爭第一順位抵押權之抵押權人王陳玉蓮已於民國102年12月26日死亡，繼承人為陳王翠淑、王翠容、王子惠、王郭慧美、王怡仁、王怡智、王翠岩、張王佩蘭、王子衡、王子嶽、王子衍（下稱陳王翠淑等11人）。惟原告否認系爭抵押權擔保之債權存在，被告應負舉證之責，又縱系爭抵押權擔保之債權存在，系爭第一順位抵押權設定日期為77年7月18日、系爭第二順位抵押權設定日期為88年2月5日，至今已逾35年、24年，應已罹於時效而消滅，爰依民法第242條、第767條第1項中段規定，請求確認系爭抵押債權所擔保之債權不存在，並請求陳王翠淑等11人、張秋南應塗銷系爭抵押權登記等語。並聲明：系爭抵押權所擔保之債權不存在；陳王翠淑等11人、張秋南應塗銷系爭抵押權登記(見補字卷第15頁，訴字卷第115頁)。
三、被告等均於相當時期經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀為聲明或陳述，核無民事訴訟法第386條各款所定情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
四、得心證之理由：㈠按確認法律關係不存在之訴，如被告主張其法律關係存在時
，應由被告負舉證責任。又抵押權為擔保物權之一種，於該抵押權擔保期間，須有擔保之債權存在，倘擔保債權並未發生，其抵押權即失所附麗。再當事人之一方提起消極確認之訴，求為確認抵押權所擔保之債權不存在，主張債權存在之一方，應就抵押權所擔保之債權存在之事實負舉證責任。
㈡經查：
⒈王陳玉蓮曾於88年間起訴主張：林楊碧珠於77年7月18日邀同
訴外人林金宗為連帶保證人，向伊借款80萬元，約定清償日期為78年1月18日，並設定系爭第一順位抵押權以供擔保，嗣未依約清償，起訴請求林楊碧珠給付借款等語，經本院以88年度訴字第2246號判決勝訴乙情，有該判決(見訴字卷第249頁)附卷可稽，是原告起訴請求確認系爭第一順位抵押權所擔保之債權不存在，洵屬無據。
⒉另原告主張系爭第一順位抵押權罹於時效，陳王翠淑等11人
即王陳玉蓮之繼承人應塗銷系爭第一順位抵押權；系爭第二順位抵押權所擔保之債權不存在，張秋南應塗銷系爭第二順位抵押權等節，業據提出本院97年度執字第77644號債權憑證、附表所示土地登記第一類謄本、王陳玉蓮除戶謄本及繼承系統表、查無王陳玉蓮之繼承人聲明拋棄繼承之本院111年11月23日函及家事事件查詢公告結果等件為證，而被告等均已於相當時期受本院合法之通知，惟未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出書狀作何陳述，堪認原告主張為真。則原告依民法第242條、第767條第1項之規定，請求確認系爭第二順位抵押權所擔保之債權不存在，及請求被告等應塗銷系爭抵押權登記，應屬有據。
五、綜上所述，原告請求確認系爭第二順位抵押權所擔保之債權不存在，及請求被告等應塗銷系爭抵押權登記，為有理由，爰判決如主文第1、2、3項所示，至原告其餘請求，為無理由，應予駁回。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第85條第1項。中 華 民 國 112 年 8 月 18 日
民事第一庭 法 官 王淑惠以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 112 年 8 月 21 日
書記官 洪凌婷附表：
編號 土地坐落 面 積 (平方公尺) 權利範圍 縣市 鄉鎮市區 段 地號 1 臺南市 佳里區 佳里段 1630-41 817 10000之115 備註： 系爭第一順位抵押權： 1.抵押權人：陳王玉蓮 2.債務人：林楊碧珠 3.設定義務人：林楊碧珠 4.臺南市○里地○○○○○地○○0000號收件，77年7月18日登記 5.擔保債權總金額：新臺幣800,000元 6.債權額比例：全部 7.存續期間：77年7月18日至78年1月18日 8.清償日期：78年1月18日 9.利息（率）：依契約約定 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：依契約約定 系爭第二順位抵押權： 1.登記權人：張秋南 2.債務人：林楊碧珠 3.設定義務人：林楊碧珠 4.臺南市○里地○○○○○地○○0000號收件，88年2月5日登記 5.擔保債權總金額：新臺幣4,000,000元 6.債權額比例：全部 7.存續期間：88年1月30日至98年1月29日 8.清償日期：依各契約約定 9.利息（率）：無 10.遲延利息（率）：無 11.違約金：依契約約定