臺灣臺南地方法院民事判決112年度訴字第1876號原 告 楊登輝訴訟代理人 邱銘峯律師被 告 陳金格
陳彰茂施坤正上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國112年12月6日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告陳金格應將坐落臺南市○○區○○○段地000地號土地，於民國84年間經麻豆地政事務所以南麻字第10633號收件，於民國84年9月7日設定登記，擔保債權金額新臺幣壹拾萬元之抵押權予以塗銷。
被告陳彰茂應將坐落臺南市○○區○○○段地000地號土地，於民國84年間經麻豆地政事務所以南麻字第12374號收件，於民國84年10月17日設定登記，擔保債權金額新臺幣參拾陸萬元之抵押權予以塗銷。
被告施坤正應將坐落臺南市○○區○○○段地000地號土地，於民國87年間經麻豆地政事務所以南麻字第007462號收件，於民國87年7月20日設定登記，擔保債權金額新臺幣貳拾肆萬元之抵押權予以塗銷。
訴訟費用新臺幣陸仟壹佰柒拾元由被告負擔。
事實及理由
壹、程序方面：被告陳金格、施坤正經合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原告為坐落於臺南市○○區○○○段地000地號土地(下稱系爭土地)之共有人。被告陳金格、陳彰茂、施坤正就其應有部分設定如附表所示抵押權(下分別稱系爭編號1抵押權、系爭編號2抵押權、系爭編號3抵押權)。惟上開抵押權所擔保之債權請求權，最遲自88年7月17日起算15年至103年7月17日止，已罹於15年消滅時效，被告等人均復未於消滅時效完成後5年內即108年7月17日前分別實行系爭3筆抵押權，系爭3筆抵押權因除斥期間經過而消滅，然系爭抵押權登記仍繼續存在，對原告之所有權造成妨害，爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟請求被告等人塗銷系爭抵押權設定登記等語。並聲明：如主文第1項至第3項所示。
二、被告則以：
(一)被告陳彰茂部分：伊認為即使經過這麼久，雖有法律效果應將抵押權塗銷，然道義上原告應找被告溝通，並應清償借款等語，資為抗辯，並聲明：原告之訴駁回。
(二)被告陳金格、施坤正等人經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或陳述。
三、得心證之理由：
(一)原告主張之上開事實，業據其提出與所述相符之系爭土地土地所有權狀、第一類謄本等件為證(卷一第19-23頁)，且為陳彰茂所不爭執，而陳金格、施坤正則經合法通知未於言詞辯論期日到場，亦未提出任何書狀或證據資料以供本院審酌，本院綜合上開證據調查結果，自堪信原告之主張為真實。
(二)按請求權因15年間不行使而消滅；以抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人，於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅，民法第125條前段、第880條分別定有明文。故不動產抵押權所擔保之債權請求權時效完成後逾5年，抵押權人仍不實行其抵押權，該抵押權自歸於消滅。經查，系爭3筆抵押權登記之存續終止日及清償日期分別為84年12月25日、85年10月16日、88年7月17日，依上開規定，系爭3筆抵押權所擔保之債權請求權分別至99年12月25日、100年10月16日、103年7月17日罹於消滅時效，被告等人復未於各該債權請求權消滅時效完成後5年內即104年12月25日、105年10月16日、108年7月17日前實行抵押權，則系爭3筆抵押權均已因除斥期間經過而消滅。
(三)再按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之；各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利益為之，民法第767條第1項中段、第821條分別定有明文。依上開法條之規定，除去妨害請求權，並不受但書之限制，各共有人得單獨行使此項權利。查原告為系爭土地之共有人，而系爭土地上現仍存有系爭3筆抵押權登記，已如前述，然系爭3筆抵押權既已消滅，則系爭3筆抵押權登記自屬對於原告所有權之妨害，依上開規定，原告請求被等人告塗銷系爭3筆抵押權，為有理由，應予准許。
四、綜上所述，原告本於民法第767條第1項中段、第821條規定，請求被告被告塗銷系爭3筆抵押權，為有理由，應予准許。
五、據上論結，本件原告之訴為有理由，判決如主文。中 華 民 國 112 年 12 月 20 日
民事第五庭 法 官 田玉芬以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 12 月 20 日
書 記 官 黃紹齊附表：編號 土地坐落 所有權人 權利範圍 抵押權登記事項 1 臺南市○○區○○○段000地號 楊登輝 2分之1 ①登記日期：84年9月7日 ②登記原因：設定 ③權利種類：抵押權 ④收件年期：84年 ⑤字號：南麻字第10633號 ⑥權利人：陳金格 ⑦債權額比例：全部 ⑧擔保債權總金額：100,000元 ⑨存續期間：自84年8月25日至84年12月25日 ⑩清償日期：84年12月25日 ⑪利息(率)：依照中央銀行放款利率 ⑫遲延利息(率)：依照中央銀行放款利率 ⑬違約金：依照契約約定 ⑭債務人及債務額比例：楊登輝 ⑮權利標的：所有權 ⑯設定權利範圍：2分之1 ⑰證明書字號：84南麻字第3051號 ⑱設定義務人：楊登輝 ⑲共同擔保地號：尫祖廟段884、890、909、913、919地號 2 ①登記日期：84年10月17日 ②登記原因：設定 ③權利種類：抵押權 ④收件年期：84年 ⑤字號：南麻字第12374號 ⑥權利人：陳彰茂 ⑦債權額比例：全部 ⑧擔保債權總金額：360,000元 ⑨存續期間：自84年10月16日至85年10月16日 ⑩清償日期：85年10月16日 ⑪利息(率)：依照契約約定 ⑫遲延利息(率)：依照中央銀行放款利率 ⑬違約金：依照契約約定 ⑭債務人及債務額比例：楊登輝 ⑮權利標的：所有權 ⑯設定權利範圍：2分之1 ⑰證明書字號：84南麻字第3423號 ⑱設定義務人：楊登輝 ⑲共同擔保地號：尫祖廟段890、913地號 3 ①登記日期：87年7月20日 ②登記原因：設定 ③權利種類：抵押權 ④收件年期：87年 ⑤字號：南麻字第7462號 ⑥權利人：施坤正 ⑦債權額比例：全部 ⑧擔保債權總金額：240,000元 ⑨存續期間：自87年7月17日至88年7月17日 ⑩清償日期：88年7月17日 ⑪利息(率)：依照中央銀行放款利率 ⑫遲延利息(率)：無 ⑬違約金：依照契約約定 ⑭債務人及債務額比例：楊登輝 ⑮權利標的：所有權 ⑯設定權利範圍：2分之1 ⑰證明書字號：87南麻字第1396號 ⑱設定義務人：楊登輝 ⑲共同擔保地號：尫祖廟段884、890、907、908、909、910、911、912、913、919地號