臺灣臺南地方法院民事判決112年度訴字第798號原 告 蔡朝旺訴訟代理人 江佩珊律師被 告 崔治平上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國112年7月19日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應將如附表所示之抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用7,490元由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：如附表編號1、2所示之土地(下稱系爭土地)為原告所有，被告於民國82年11月2日就系爭土地設定如附表所示抵押權(下稱系爭抵押權)，系爭抵押權之存續期間自82年10月22日至83年10月22日，清償日期為83年10月22日。系爭抵押權所擔保之債權請求權至98年10月22日已罹於15年消滅時效，被告復未於消滅時效完成後5年內即103年10月22日前實行系爭抵押權，系爭抵押權因除斥期間經過而消滅，然系爭抵押權登記仍繼續存在，對原告之所有權造成妨害，爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟請求被告塗銷系爭抵押權設定登記等語。並聲明：如主文第1項所示。
三、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何聲明或陳述。
四、本院之判斷：
(一)原告主張之上開事實，業據提出系爭土地第一類登記謄本為證(見補字卷第23至26頁)，並有本院依職權調閱系爭土地查詢資料暨異動索引在卷可稽(見本院卷第23-30頁)。被告於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第280條第3項準用第1項規定，視同自認，堪信原告之主張為真實。
(二)按請求權，因15年間不行使而消滅；消滅時效，自請求權可行使時起算；抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅。民法第125條前段、第128條前段、第880條分別定有明文。又所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段定有明文，故不動產如存有未經成立或不應繼續存在之抵押權，其物之所有權完整即受有妨害，所有人自得依上開規定，行使所有物除去妨害請求權，請求登記之抵押權人塗銷該抵押權之登記。經查，本件原告主張系爭抵押權所擔保債權之約定清償日為83年10月22日，至今已逾20年等情，此有本院職權調閱系爭土地查詢資料暨異動索引在卷可稽，揆諸前揭規定及說明，系爭抵押權所擔保之債權縱令存在，其請求權亦已罹於民法第125條所定之15年時效而消滅，被告復未於消滅時效完成後之5年內實行系爭抵押權，系爭抵押權即因5年除斥期間經過而歸於消滅。故依民法第880條之規定，系爭抵押權應已消滅，堪認系爭抵押權登記對於原告之所有權有所妨害而應予除去。從而，原告本於所有權人之地位，依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，亦應准許。
五、綜上所述，原告依民法767條第1項中段之法律關係，請求被告塗銷系爭抵押權登記，為有理由，應予准許。
六、本件事證已臻明確，兩造其餘攻防方法及舉證，經審酌後認不影響判決結果，爰不逐一論述，附此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 112 年 7 月 31 日
民事第四庭 法 官 李姝蒓以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 112 年 7 月 31 日
書記官 張鈞雅附表：
編號 土地坐落 (臺南市○○區○○段) 所有權人 權利範圍 抵 押 權 登 記 事 項 1 000地號土地 蔡朝旺 3分之1 登記日期：82年11月2日 登記原因:設定 權利種類：抵押權 收件年期:82年 字號：佳地字第000000號 權利人：崔治平 債權額比例：全部1/1 擔保債權總金額：新臺幣(下同)130萬元 存續期間：自82年10月22日至83年10月22日 清償日期：83年10月22日 利息(率)：依照契約約定 遲延利息(率)：無 違約金：無 債務人及債務額比例：楊甚、蔡朝旺 權利標的：所有權 標的登記次序：0011、0012、0013 設定權利範圍：4617分之569 證明書字號：082佳字第000000號 設定義務人：蔡朝旺 共同擔保地號：○○段000、000、000地號 2 000地號土地 蔡朝旺 1分之1 登記日期：82年11月2日 登記原因:設定 權利種類：抵押權 收件年期:82年 字號：佳地字第000000號 權利人：崔治平 債權額比例：全部1/1 擔保債權總金額：130萬元 存續期間：自82年10月22日至83年10月22日 清償日期：83年10月22日 利息(率)：依照契約約定 遲延利息(率)：無 違約金：無 債務人及債務額比例：楊甚、蔡朝旺 權利標的：所有權 標的登記次序：0003 設定權利範圍：全部1/1 證明書字號：082佳字第000000號 設定義務人：楊甚 共同擔保地號：○○段000、000、000地號