臺灣臺南地方法院民事判決114年度訴字第479號原 告 吳芳蓮
楊碧蓮共 同訴訟代理人 方文賢律師被 告 邱志藝
郭智守上列當事人間確認抵押債權不存在等事件，本院於民國114年4月24日言詞辯論終結，判決如下：
主 文確認被告就附表所示抵押權擔保債權不存在，被告應將附表所示抵押權設定登記予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張：原告共有臺南市○○區○○○段00000地號土地（下稱系爭土地），原告吳芳蓮、楊碧蓮之應有部分分別為3分之2、3分之1。系爭土地於民國106年9月15日設定附表所示抵押權（下稱系爭抵押權）予被告，斯時系爭土地所有人為原告吳芳蓮，系爭抵押權擔保債權記載係106年9月14日所立借款契約發生之債務，然原告吳芳蓮與被告間並無106年9月14日借貸關係，系爭抵押權擔保債權既不存在，基於抵押權從屬性原則，系爭抵押權因而失所附麗，系爭抵押權設定登記對系爭土地所有權之圓滿有所妨害，原告得請求塗銷之。爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟，並聲明：如主文第1項所示。
三、被告均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。
四、得心證之理由：㈠按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。
所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存否不明確，原告主觀上認其在法律上之地位有不安之狀態存在，且此種不安之狀態，能以確認判決將之除去者而言（最高法院52年度台上字第1240號判決意旨參照）。經查：系爭土地上有系爭抵押權設定登記，然原告主張系爭抵押權擔保債權不存在，系爭抵押權設定登記應予塗銷，足知原告法律上之地位有不安之狀態存在，且此不安狀態得以確認判決除去之，原告起訴請求確認系爭抵押權擔保債權不存在，有受確認判決之法律上利益。
㈡按原告請求確認債權不存在之訴，如被告主張其債權存在時
，應由被告就債權存在之事實負舉證責任，確認法律關係不存在之訴，如被告抗辯其法律關係存在時，應由被告負舉證責任。經查：原告共有系爭土地，系爭土地於106年9月15日設定系爭抵押權，有系爭土地查詢資料、臺南市新化地政事務所114年3月18日所登字第1140025524號函所附系爭抵押權設定登記相關資料在卷可稽（本院卷第13-14、27-36頁），堪認為真。原告主張系爭抵押權擔保債權不存在，依上開說明，應由被告就系爭抵押權擔保債權存在之事實負舉證責任。然被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出任何書狀或證據資料爭執，依民事訴訟法第280條第3項前段準用同條第1項之規定，視同自認，綜合上開證據調查結果，原告主張系爭抵押權擔保債權不存在，應可採信。
㈢按抵押權之成立，以有擔保之債權存在為前提。債權若不存
在，抵押權亦不成立，縱有抵押權登記，依抵押權之從屬性，應許抵押人請求抵押權人塗銷該抵押權設定登記（最高法院94年度台上字第1655號判決意旨參照）。又所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項中段定有明文。經查：系爭抵押權為普通抵押權，而系爭抵押權擔保債權不存在，業經認定如前，基於抵押權從屬性原則，系爭抵押權應歸於消滅。系爭土地仍有系爭抵押權設定登記之外觀存在，自屬妨礙原告就系爭土地所有權之圓滿行使狀態，是原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權設定登記，核屬有據。
五、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段規定，請求確認系爭抵押權擔保債權不存在，被告應塗銷系爭抵押權設定登記，為有理由，應予准許。
六、訴訟費用負擔之依據：民事訴訴法第78條、第85條第1項本文。
中 華 民 國 114 年 5 月 8 日
民事第二庭 法 官 楊亞臻以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。
如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 5 月 8 日
書記官 陳雅婷附表：
編號 不動產 抵押權設定內容 1 臺南市○○區○○○段00000地號土地 （面積3015平方公尺） （吳芳蓮應有部分3分之2、楊碧蓮應有部分3分之1） ⒈權利種類：普通抵押權 ⒉登記日期：106年9月15日 ⒊收件字號：一般跨所（麻豆）字第015690號 ⒋權利人及債權額比例：郭智守、邱志藝，債權額比例各2分之1 ⒌擔保債權總金額：500萬元 ⒍擔保債權種類及範圍：擔保債務人對抵押權人於106年9月14日所立借款契約發生之債務 ⒎清償日期：106年12月13日 ⒏利息（率）：無 ⒐遲延利息（率）：無 ⒑違約金：無 ⒒債務人及債務額比例：吳芳蓮，債務額比例1分之1 ⒓權利標的：所有權 ⒔標的登記次序：0006、0007 ⒕設定權利範圍：全部 ⒖證明書字號：106南麻字第001195、001196號 ⒗設定義務人：吳芳蓮 ⒘其他登記事項：（空白）