臺灣臺南地方法院民事判決115年度訴字第389號原 告 盧丙申
盧寶才
盧振芳
張中形共 同訴訟代理人 黃朝貴律師被 告 李雁志
楊進誠上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國115年4月24日言詞辯論終結，判決如下：
主 文被告應將如附表編號1、5、9、13所示之抵押權登記予以塗銷。
原告盧丙申、盧寶才、盧振芳其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔31％，餘由原告盧丙申、盧寶才、盧振芳負擔。
事實及理由
壹、程序方面：被告經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、原告起訴主張：原台南縣○○鎮○○○段00000地號土地（原告誤載為159-1地號土地）為訴外人盧榮海、盧丙寅與原告盧丙
申、盧寶才、張中形共有，附表所示土地則係因盧丙寅前提起分割共有物訴訟，由本院以94年度訴字第161號判決分割而來。而盧榮海前於民國87年間有向被告李雁志、楊進誠借款而分別設定最高限額抵押權新臺幣（下同）36萬元、24萬元予被告李雁志、楊進誠，判決分割後前開抵押權依土地登記規則第107條地1項本文規定，按原應有部分轉載於分割後各宗土地之上。而依土地登記謄本所載，該抵押權之存續期間為自87年4月28日至87年8月28日，存續期間內縱有債權發生，其請求權至遲應於存續期間末日即87年8月28日即可行使，則自是日起算15年之時效期間，計至102年8月28日消滅時效即已完成，且被告李雁志、楊進誠亦未於請求權消滅時效完成後5年間實行抵押權，依民法第881條之15規定，該債權不再屬該抵押權擔保之範圍，故該抵押權已無受擔保之債權，然該抵押權之登記仍然存在，自屬對原告所有如附表所示土地之所有權有妨害，爰依民法第767條第1項中段規定，提起本件訴訟等語。並聲明：被告應將如附表所示之抵押權登記予以塗銷。
二、被告則經合法通知未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為何聲明或陳述。
三、法院之判斷：
（一）所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之。民法第767條第1項中段定有明文。所謂妨害者，包括阻礙所有人之圓滿行使其所有權之事實而言，如土地所有權上附有不得行使之抵押權之情形。又最高限額抵押權所擔保之原債權，因約定之原債權確定期日屆至而確定；最高限額抵押權所擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成後，5年間不實行其抵押權者，該債權不再屬於最高限額抵押權擔保之範圍；請求權，因15年間不行使而消滅，民法第881條之12第1項第1款、第881條之15、第125條本文亦有明文。復最高限額抵押權之存續期限一旦屆滿，該抵押權即因而歸於確定，凡在存續期間所發生之債權，皆為抵押權效力所及，亦即祇要確定時存在之債權，即為抵押權擔保之範圍，至其已否屆清償期，在所不問（最高法院83年度台上字第557號判決意旨參照）。又最高限額抵押權所擔保之原債權確定後，即喪失擔保債權之流動性，抵押權之從屬性回復，性質與普通抵押權同（最高法院104年度台上字第1478號判決意旨參照）。
（二）經查，如附表所示抵押權之存續期間為87年4月28日至同年8月28日等情，可參上開土地登記謄本，則該抵押權即於87年8月28日屆滿並確定，所擔保之債權請求權時效自前開確定期日開始起算15年，於102年8月28日罹於時效而消滅，被告亦未到庭或具狀證明其等已於上開債權消滅時效完成後5年間即107年8月28日前實行抵押權，依上開規定，該債權不再屬於該抵押權擔保之範圍。則該抵押權既已無擔保之原債權，惟其登記之狀態仍繼續存在，對原告盧丙申所有如附表編號1、原告盧寶才所有如附表編號5、原告盧振芳所有如附表編號9、原告張中形所有如附表編號13所示土地所有權之行使有所妨害，則原告依民法第767條第1項中段之規定，請求被告應塗銷如附表編號1、5、
9、13所示之抵押權登記，即屬有據。至原告盧丙申、盧寶才、盧振芳另主張其等所有如附表編號2至4、6至8、10至12所示土地之應有部分上亦有如附表所示抵押權設定登記存在（起訴狀附表土地地號欄已特定），並依民法第767條第1項中段規定請求，惟經檢視該部分土地之土地建物查詢資料（限閱卷），如附表所示抵押權之設定登記僅存在於訴外人盧榮海之應有部分，故原告盧丙申、盧寶才、盧振芳主張如附表所示之抵押權登記對其等之所有權亦有妨害，難認有據。
四、綜上所述，原告依民法第767條第1項中段規定，請求被告應將如附表編號1、5、9、13所示之抵押權登記予以塗銷，為有理由，應予准許，然逾此範圍之請求，則無理由，應予駁回。
五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第79條、第85條第1項本文。
中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
民事第二庭 法 官 丁婉容以上正本係照原本作成。如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 115 年 4 月 30 日
書 記 官 康紀媛附表：
編號 土地 所有人 權利範圍 抵押權登記事項 1 臺南市○○區○○段000地號土地 盧丙申 全部 (0001) 權利種類：抵押權 收件年期：民國87年 字號：南麻字第004225號 登記日期：民國87年4月29日 登記原因：設定 權利人：李雁志 債權額比例：全部 擔保債權總金額：最高限額新台幣360,000元正 存續期間：自87年4月28日至87年8月28日 清償日期：民國87年8月28日 利息（率）：依照契約約定 遲延利息（率）：無 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：盧榮海 權利標的：所有權 設定權利範圍：100分之11 證明書字號：113南麻字第002145號 設定義務人：盧榮海 共同擔保地號：左列土地 (0002) 權利種類：抵押權 收件年期：民國87年 字號：南麻字第004226號 登記日期：民國87年4月29日 登記原因：設定 權利人：楊進誠 債權額比例：全部 擔保債權總金額：最高限額新台幣240,000元正 存續期間：自87年4月28日至87年8月28日 清償日期：民國87年8月28日 利息（率）：依照契約約定 遲延利息（率）：無 違約金：依照契約約定 債務人及債務額比例：盧榮海 權利標的：所有權 設定權利範圍：100分之11 證明書字號：113南麻字第002114號 設定義務人：盧榮海 共同擔保地號：左列土地 2 臺南市○○區○○段000地號土地 盧丙申 24分之5 3 臺南市○○區○○段000地號土地 盧丙申 24分之5 4 臺南市○○區○○段0000地號土地 盧丙申 24分之5 5 臺南市○○區○○段000地號土地 盧寶才 全部 6 臺南市○○區○○段000地號土地 盧寶才 100分之39 7 臺南市○○區○○段000地號土地 盧寶才 100分之39 8 臺南市○○區○○段0000地號土地 盧寶才 100分之39 9 臺南市○○區○○段000地號土地 盧振芳 全部 10 臺南市○○區○○段000地號土地 盧振芳 24分之5 11 臺南市○○區○○段000地號土地 盧振芳 24分之5 12 臺南市○○區○○段0000地號土地 盧振芳 24分之5 13 臺南市○○區○○段000地號土地 張中形 全部