臺灣高等法院臺南分院刑事裁定 96年度聲字第402號聲 請 人 臺灣高等法院臺南分院檢察署檢察官受 刑 人 甲○○上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑，本院裁定如下：
主 文甲○○因違反山坡地保育利用條例等罪，所處之刑詳如附表之記載，應執行有期徒刑壹年拾月。
理 由
一、聲請意旨略以：上列受刑人因殺人未遂等數罪，先後經判決確定，應依刑法第53條、第51條第5款規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477條第1項聲請裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，中華民國（下同）94年2月2日修正公布、95年7月1日施行之刑法（下稱新法）第2條第1項定有明文。次按，新法第51條第2款增訂罰金與死刑併予執行；第5款提高多數有期徒刑合併應執行之刑不得逾30年，新法施行後，應依新法第2條第1項之規定，適用最有利於行為人之法律。裁判確定前犯數罪，其中一罪在新法施行前者，亦同，最高法院95年5月23日第8次刑事庭會議決議意旨可資參照。末按，數罪併罰中之一罪，依刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折算標準之記載，司法院釋字第144號、院字2702號解釋、最高法院40年台非字第12號判例意旨參照。
三、查受刑人於裁判確定前犯數罪，均於95年7月1日之前犯之，而刑法第51條於94年2月2日修正公布，並於95年7月1日施行；其中該條第5款修正前規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾20年。」，修正後則規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。」而被告所犯數罪所處徒刑合計未逾有期徒刑20年，刑法第51條第5款修正前後比較結果，對被告並無利或不利之情形，故刑法新法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前即行為時之刑法，定其應執行之刑，合先敘明。
四、經查，受刑人甲○○因違反山坡地保育利用條例等數罪，先後經本院分別判處如主文所示之刑，詳如附表所示，並分別確定在案。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核結果，認為其聲請為正當，爰定其應執行之刑如主文所示，並揆諸上開解釋及判例意旨，不得再為宣告易科罰金。
五、據上論斷，依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第53條、修正前第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 96 年 4 月 26 日
刑事第五庭 審判長法 官 戴勝利
法 官 楊子莊法 官 顏基典以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受本裁定後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳淑貞中 華 民 國 96 年 4 月 26 日