臺灣高等法院臺南分院刑事裁定 102年度抗字第69號抗 告 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官受 刑 人 王敏達上列抗告人因聲請減刑及定其應執行刑案件，不服臺灣雲林地方法院中華民國102年1月31日裁定（102年度聲減字第1號）提起抗告，本院裁定如下：
主 文原裁定撤銷，發回臺灣雲林地方法院。
理 由
一、抗告意旨略以：犯罪在中華民國96年4月24日以前者，除本條例另有規定外，有期徒刑，減其刑期2分之1；緩刑或假釋中之人犯，於本條例施行之日起，視為已依前項規定減其宣告刑，毋庸聲請裁定減刑。但經撤銷緩刑之宣告或假釋者，仍應依本條例規定聲請裁定減刑，中華民國96年罪犯減刑條例第2條第1項第3款、第2項定有明文。經查，受刑人王敏達自92年4月29日入監，於100年12月2日假釋出監，因其於假釋期間內，自101年8月7日至101年8月8日再犯罪，經判處有期徒刑確定撒銷假釋確定，此有法務部101年12月26日法授矯教字第00000000000號函、澎監教字第0000000000號撤銷假釋報告表，尚應執行假釋殘餘刑期殘刑4年9月23日，而該假釋殘餘刑期，係執行所犯本件即91年度執火字第29號與96年執減更火字第1536號合併計算之結果，故因認本件尚未執行完畢，應依法聲請減刑並定應執行刑，原裁定漏未審酌上情，實有違誤等語。
三、按中華民國96年罪犯減刑條例應減刑之罪，已經判決確定尚未執行或執行未完畢者，由檢察官或應減刑之人犯聲請最後審理事實之法院裁定之，該條例第8條第1項定有明文；亦即如於該條例施行之前，其刑已執行完畢者，即無再予減刑之可言。然刑法第79條之1第1項規定：「2以上徒刑併執行者，第77條所定最低應執行之期間，合併計算之。」同法條第3項規定：「依第1項規定合併計算執行期間而假釋者，前條第1項規定之期間，亦合併計算之。」則2以上有期徒刑併執行之情形，倘經許其假釋出獄者，其報請許可假釋所須最低應執行之期間，既應合併計算，且假釋之殘刑期間，亦應合併計算之，其期間即無從區分。依此，2以上有期徒刑併執行時，不論其所執行之期間是否已逾其中一罪之刑期，均應認為尚未執行完畢（最高法院97年度台非字第346號判決意旨、98年度台抗字第309號裁定意旨參照）。查，㈠本件受刑人前因毒品案件，經原法院以90年度訴字第376號分別判處有期徒刑1年、8月，應執行有期徒刑1年6月確定在案，並經臺灣雲林地方法院檢察署以91年執字第29號執行在案，受刑人於92年4月29日入監，指揮書起算日為92年4月29日，指揮書執畢日期為93年10月28日。㈡復於上開案件執行前，再犯毒品案件，經原法院以91年度訴字第308號判處有期徒刑12年、褫奪公權8年；及以91年度訴字第416號判處有期徒刑1年4月；有期徒刑10月，應執行有期刑徒刑2年，確定在案，上二案件應執行有期徒刑13年10月，並經臺灣雲林地方法院檢察署以92執更字第431號執行在案，且係接續上開㈠案件執行，其刑期起算日為93年10月29日，指揮書執畢日期為107年4月27日。嗣因減刑，上開3罪，除第一罪所處有期徒刑12年部分不合減刑外，另2罪分別減為有期徒刑8月、5月，應執行有期徒刑為12年10月、褫奪公權8年，並換發該署96年度執減更字第1536號執行指揮書，刑期起算日為93年10月29日，指揮書執畢日期106年4月27日。㈢又受刑人於上開案件執行期間，於100年12月2日假釋出監，惟於假釋期間，自101年8月7日至同年8月8日再犯毒品案件，經臺灣彰化地方法院101年度訴字第985號分別判處有期徒刑7月、5月，應執行有期徒刑10月確定，復經撤銷假釋，是其應執行殘刑4年9月23日。上開各情，有被告前科紀錄表、各案判決、法務部101年12月26日法授矯教字第00000000000號函附卷可稽。是受刑人上開所犯5罪報請假釋所須最低應執行期間，既應合併計算，且假釋之殘刑期間，亦應合併計算之，期間無從區分，從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中一罪之刑期，亦不論嗣後假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認為尚未執行完畢。
四、本件受刑人前因毒品案件，經原法院以90年度訴字第376 號分別有期徒刑1年、8月，應執行有期徒刑1年6月確定在案，並經臺灣雲林地方法院檢察署以91年執字第29號執行在案，受刑人於92年4月29日入監，指揮書起算日為92年4月29日，指揮書執畢日期雖記載為93年10月28日，但其所犯各罪既經合併執行，依上開說明，應合併計算其刑期，是其上開各罪難認已執行完畢；從而抗告人執上開理由提起抗告而指摘原裁定不當，非無理由，自應由本院將原裁定撤銷發回，由原審法院再為詳實研求，而為適當之處理。
五、據上論結，應依刑事訴訟法第413條，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 3 月 20 日
刑事第五庭 審判長法 官 陳珍如
法 官 翁金緞法 官 黃國永以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受本裁定後五日內向本院提出抗告狀。
書記官 陳淑貞中 華 民 國 102 年 3 月 20 日