臺灣高等法院臺南分院刑事判決114年度金上訴字第2505號上 訴 人即 被 告 張鉯崴指定辯護人 本院公設辯護人林宜靜上列上訴人即被告因詐欺等案件，不服臺灣臺南地方法院113年度金訴字第2835號中華民國114年9月12日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方檢察署113年度偵字第31931號），提起上訴，本院判決如下：
主 文原判決關於所處之刑及諭知犯罪所得沒收、追徵部分撤銷。
上開撤銷部分，張鉯崴處有期徒刑陸月，併科罰金新臺幣捌萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑貳年，緩刑期間付保護管束，並應於判決確定之日起陸個月內，參加法治教育貳小時，及於緩刑期間內，依附件之內容支付財產上之損害賠償。
扣案犯罪所得新臺幣參仟元沒收之。
事實及理由
一、上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本件被告張鉯崴僅就原判決所處之刑、諭知犯罪所得沒收及追徵部分提起上訴，業經明示在卷（本院卷第114頁），是原判決其他部分，均不在本院審理範圍。
二、本判決除關於量刑、沒收之理由外，餘均引用原審判決書之記載。
三、被告上訴意旨略以：被告坦承犯行，願意繳回犯罪所得，且與被害人和解，請依刑法第59條規定減輕其刑，並從輕量刑，且給予緩刑之宣告等語。
四、經查：
㈠、原判決就被告所犯三人以上共同詐欺取財罪（併犯想像競合之洗錢罪），量處有期徒刑8月，原無違誤，然被告上訴後已坦承犯行，並與被害人楊曜穗達成和解，此等有利於被告之量刑因素為原審法院所未及審酌，被告上訴請求從輕量刑，為有理由，爰予撤銷改判。
㈡、被告於偵查中否認犯行（偵卷第59-60頁），無詐欺犯罪危害防制條例第47條前段減刑規定之適用。被告於行為前罹有躁鬱症，經國軍桃園總醫院新竹分院鑑定結果，認其於行為時處於停止服用身心科藥物期間，受病情影響，致其判斷力與辨識行為違法或依其辨識而行為之能力顯著降低，有淡水馬偕醫院114年1月10日函暨所附病歷影本（原審卷第39-141）、國軍醫院114年1月23日函暨所附病歷影本（原審卷第143-180頁）、國軍醫院114年5月19日函暨所附精神鑑定報告書附卷可參（原審卷第39-180頁、225-230頁），爰依刑法第19條第2項規定減輕其刑。至於上訴意旨另請求再依刑法第59條規定酌減其刑，然被告本件犯行依上開規定減輕其刑後，法定最低刑度已減輕至有期徒刑6月，衡以被告本件犯罪情節、所生危害及犯後態度，並無何情輕法重，客觀上足以引起一般同情之情況，其上訴請求再依上開規定酌減其刑，為無理由。
㈢、爰審酌集團性犯罪因層層分工之結果，使檢警單位難以一舉破獲，影響層面廣大，本院考量被告依共犯指示前往與被害人楊曜穗見面，收取詐欺款項新臺幣（下同）20萬元，再將詐欺所得轉交共犯，藉此賺取3仟元之報酬，其參與程度或所擔任角色雖難以與首謀者相提並論，然如未能就末端參與者施以適當之懲罰，難以斷絕此種為蠅頭小利而參與犯罪之僥倖心態，集團式詐欺犯罪亦難以根絕。並斟酌被告之犯罪動機、目的、手段、生活狀況、智識程度、犯罪所生之損害，其於上訴後坦承犯行，並與被害人楊曜穗達成和解之犯後態度及其他一切情狀，量處如主文第2項所示之刑，並諭知罰金如易服勞役之折算標準。
㈣、依國軍桃園總醫院新竹分院鑑定意見指出，被告目前規律回診且病情穩定，再犯風險落於中度及低度，建議加強衛教與相關法治教育，可考慮門診治療進行監護等情（原審卷第230頁），可見被告之精神狀況已透過規律接受門診治療而獲得改善，尚無另依刑法第87條第2項規定施以監護處分之必要。再被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有法院前案紀錄表可查，本院考量其犯罪情節及犯罪所生危害等因素，並斟酌被告於上訴後已與被害人楊曜穗和解成立，且已履行部分和解條件，其餘分期履行，衡以修復式司法之目的及刑罰之矯正與預防功能，另斟酌上開精神鑑定之相關處遇意見，認本件尚無透過刑罰之執行矯正被告惡性之絕對必要，爰依刑法第74條第1項第1款、第2項第3款、第8款、第93條第1項第2款規定，宣告緩刑2年，並命被告應於判決確定之日起6個月內，參加法治教育2小時，緩刑期間並應依附件和解筆錄之內容支付財產上之損害賠償，緩刑期間付保護管束。
㈤、被告犯罪所得3仟元業已繳回扣案，原判決諭知未扣案犯罪所得沒收及追徵，即失所依據，爰予撤銷，並依刑法第38條之1第1項前段規定，宣告沒收之。
五、依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段、第373條，判決如主文。
本案經檢察官吳毓靈提起公訴、檢察官周盟翔到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 12 月 30 日
刑事第六庭 審判長法 官 吳錦佳
法 官 吳書嫺法 官 蕭于哲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 鄭信邦中 華 民 國 114 年 12 月 30 日附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第339條之4犯第339條詐欺罪而有下列情形之一者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科1百萬元以下罰金：
一、冒用政府機關或公務員名義犯之。
二、三人以上共同犯之。
三、以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他媒體等傳播工具，對公眾散布而犯之。
四、以電腦合成或其他科技方法製作關於他人不實影像、聲音或電磁紀錄之方法犯之。
前項之未遂犯罰之。
洗錢防制法第19條有第2條各款所列洗錢行為者，處3年以上10年以下有期徒刑，併科新臺幣1億元以下罰金。其洗錢之財物或財產上利益未達新臺幣一億元者，處6月以上5年以下有期徒刑，併科新臺幣5千萬元以下罰金。
前項之未遂犯罰之。