臺灣高等法院臺南分院刑事判決115年度上訴字第40號上 訴 人即 被 告 楊雨昇選任辯護人 楊倩瑜律師（法扶律師）上列上訴人即被告因毒品危害防制條例等案件，不服臺灣臺南地方法院114年度訴字第1000號中華民國114年10月14日第一審判決（起訴案號：臺灣臺南地方檢察署113年度偵字第8597號、第22083號），提起上訴，本院判決如下：
主 文上訴駁回。
事實及理由
一、上訴得明示僅就判決之刑、沒收或保安處分一部為之。刑事訴訟法第348條第3項定有明文。本件被告楊雨昇僅就原判決所處之刑部分提起上訴，業經明示在卷（本院卷第85頁），是原判決其他部分，均不在本院審理範圍。
二、本判決書關於犯罪事實、證據及理由，均引用原審判決書之記載。
三、被告上訴意旨略以：㈠被告於本案主觀惡性低、角色地位低、無毒品販賣前科，且自案發後未曾再吸食或販賣毒品，已深刻反省悔悟，原判決之科刑顯不符比例原則，與同類案件相比，刑度顯有偏重。被告尚有未成年子女由年長母親協助照護，須提供未成年子女及母親經濟支援，原判決未依刑法第57條衡量本件被告犯罪整體情形，且縱已依刑法第59條減輕其刑，然科刑仍顯有過重，違反比例原則。㈡本件被告販賣給楊凱庭之毒品之來源並非來自楊凱庭，被告對於無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用並不爭執，然楊凱庭係因被告之供述而遭追訴，顯見被告有積極協助毒品查緝之事實，而被告交易之數量甚微，充其量僅是末端販賣者，而毒品之末端販賣者多半難以得知上游之聯絡方式，被告於本案遭查緝時已無法與案發當時之毒品來源聯繫，更未曾知悉其姓名，客觀上難以提供予司法機關，並非被告消極或無意願指證，縱使無毒品危害防制條例第17條第1項規定之適用，仍得適用一般減刑規定等語。
四、經查：
㈠、原判決就被告所犯轉讓禁藥罪（2罪）、販賣第二級毒品罪（3罪），於量刑部分說明，原判決附表編號１、２、５部分，因被告於偵查及審判中自白，依毒品危害防制條例第17條第2項規定，減輕其刑。原判決附表編號３、４部分，被告雖於偵查中否認犯罪（偵卷第336-339頁）而無上該減刑規定之適用，然依本案情況，科以法定最低刑度仍嫌過重，乃依刑法第59條規定酌減其刑。另說明本件無毒品危害防制條例第17條第1項規定適用之依據與理由，暨審酌刑法第57條各款規定之量刑事由，說明其裁量權行使之理由後，各量處如原判決附表所示之刑，及定應執行刑為有期徒刑5年8月，核其量刑理由並無悖於卷內各項證據之處，亦無何量刑過重之瑕疵可言。
㈡、本件雖有因被告之供述而查獲楊凱庭（原審卷第53-54頁），然楊凱庭並非本件被告毒品來源，業經原判決查明，且為被告所承認，本無何適用毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑之可言，而原判決業已就附表編號３、４部分，適用刑法第59條規定酌減其刑，而附表編號１、２、５部分，因已符合毒品危害防制條例第17條第2項之減刑要件，減輕後之刑度並無何過苛之可言，原判決未贅予說明不依刑法第59條規定酌減其刑等旨，亦無何判決理由不備之瑕疵可指，被告此部分之上訴，為無理由。至於本件原判決附表編號１、２、５部分，是否因司法院憲法法庭112年憲判字第13號判決意旨，而有斟酌被告販賣次數或數量後，依刑法第59條規定酌減其刑之必要部分，本院考量被告上開犯罪情節，被告係單獨販賣獲利，其犯罪型態與受毒癮驅策，淪為上游毒販遞送毒品、收取價金之共犯角色顯有差異，且於減刑後法定最低刑度為有期徒刑5年，與刑法第59條規定酌減其刑之要件不符，被告請求再依刑法第59條規定酌減其刑，為無理由。
㈢、其餘上訴意旨所稱轉讓、販賣毒品之金額、對象、數量等犯罪情節，暨被告家庭生活狀況、犯後態度等情，均為原判決於量刑時所審酌，並無漏未斟酌重要量刑事項之瑕疵，被告以原審業已審酌之相同事項提起上訴，泛指原判決量刑過重，自無理由。又原判決所定應執行刑，僅於附表所示各罪之宣告刑最長期以上酌加數月，以本件共計5罪而言，顯已考量本件犯罪具有同質性，犯罪手法相類，犯罪時間密集等因素，給予相當之恤刑利益，並無違反比例原則或罪刑相當原則，原判決雖未說明定應執行刑之理由，然結論並無違誤，由本院逕予補充。
五、綜上，原判決並無量刑之瑕疵，被告以前詞提起上訴，指摘原判決違法不當，為無理由，應予駁回。
六、被告經合法傳喚，無正當理由而不到庭，爰不待其陳述逕行判決。
七、應適用之程序法條：刑事訴訟法第368條、第371條、第373條。本案經檢察官張佳蓉提起公訴、檢察官周盟翔到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 2 月 26 日
刑事第六庭 審判長法 官 吳錦佳
法 官 吳書嫺法 官 蕭于哲以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 鄭信邦中 華 民 國 115 年 2 月 26 日附錄本案論罪科刑法條全文藥事法第83條明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1億元以下罰金；致重傷者，處3年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣7千5百萬元以下罰金。
因過失犯第1項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5百萬元以下罰金。
第1項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第4條製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣3千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處7年以上有期徒刑，得併科新臺幣1千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處5年以上12年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百50萬元以下罰金。
前五項之未遂犯罰之。