臺灣高等法院臺南分院刑事裁定115年度聲字第728號聲 請 人即受判決人 李裕弘上列聲請人即被告因加重詐欺案件，對於本院115年度上訴字第377號中華民國115年4月28日確定判決，聲請回復原狀併補行上訴，本院裁定如下：
主 文回復原狀之聲請及上訴均駁回。
理 由
一、聲請人聲請意旨略以：聲請人即受判決人李裕弘於民國115年4月28日接獲本院115年度上訴字第377號判決書後，本在上訴期限內寫好上訴書，交由同住之祖母代為至郵局掛號寄送，但祖母年事已高，一時疏忽，將信件放在機車置物箱內，未完成寄件，以致未完成寄件，因而逾越法定上訴期間，事後發現，並非故意拖延程序或放棄上訴，故重寄一份上訴書狀，並准予回復原狀。
二、按「非因過失，遲誤上訴、抗告或聲請再審之期間，或聲請撤銷或變更審判長、受命法官、受託法官裁定或檢察官命令之期間者，於其原因消滅後5日內，得聲請回復原狀。」、「許用代理人之案件，代理人之過失，視為本人之過失。」，刑事訴訟法第67條定有明文。又送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之，不獲會晤應受送達人者，亦無受領文書之同居人或受僱人時，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書兩份，一份黏貼於應受送達人住居所、事務所、營業所或其就業處所門首，另一份置於該送達處所信箱或其他適當位置，以為送達；寄存送達，自寄存之日起，經10日發生效力，為民事訴訟法第136條第1項前段、第137條第1項、第138條第1、2項所明定，此項規定，依刑事訴訟法第62條規定，於刑事訴訟程序準用之。故刑事判決之寄存送達，依刑事訴訟法第62條所定，準用現行即民國92年2月7日修正公布、同年9月1日施行之民事訴訟法第138條第2項規定，固自寄存之日起，經10日發生效力；然徵諸此項增訂之立法理由說明：「至應受送達人如於寄存送達發生效力前領取寄存文書者，應以實際領取之時為送達之時，乃屬當然」之旨，刑事判決之應受送達人如於寄存送達發生效力前領取該判決正本者，自應以其實際領取之時為送達之時，以此計算上訴期間（最高法院109年度台上字第892號判決意旨參照）
三、經查：㈠受判決人李裕弘被訴加重詐欺案件，前經本院以115年度上訴
字第377號判處罪刑後，該判決經郵務寄送至受判決人位於嘉義縣○○鄉○○村○○庄00之0住處，因未獲會晤本人亦無受領文書之同居人或受僱人，故於民國115年5月8日將該判決寄存於嘉義縣警察局民雄分局○○分駐所，並由受判決人於115年5月11日21時20分許至該分駐所親自領取，此有本院送達證書及受判決人及○○分駐所有關受判決人前往領上述判決（訴訟文書）之傳真紀錄在卷可查（見本院卷第19、21頁），因此，本件受判決人之上訴期間應自其實際收受本院前述判決之115年5月11日起算，依刑事訴訟法第349條規定，上訴期間為20日，因受刑人住所在嘉義縣，加計在途期間4日，受刑人上訴期間應於115年6月4日屆滿，本院上述判決於同年月5日確定，本院因此於115年6月16日以該案業已確定，檢卷函請臺灣高等檢察署臺南檢察分署執行，有本院115年6月16日函在卷可查（見本院卷第23頁）。
㈡受判決人確實已於115年5月11日收受判決，其迄本案（本院1
15年度上訴字第377號判決）判決確定之日起，均未提起上訴，其上訴業已逾期。雖受判決人逾115年7月19日具狀以前詞請求回復原狀，然則，受判決人確實未於上訴期間內提起上訴，其所執未寄出上訴書狀之事由，亦係其自身對於是否確實寄送上訴書狀未詳為查詢，係出於其自身怠忽而有可歸責於自身之過失。
㈢綜上，本件判決正本已送達受判決人，受判決人未於上訴期
間提起上訴，既屬可歸責於自身之事由，而有過失，則其聲請回復原狀，即屬於法無據，應予駁回。
四、本院115年度上訴字第377號判決正本，經郵務寄送至受判決人位於嘉義縣○○鄉○○村○○庄00之0住處，因未獲會晤本人亦無受領文書之同居人或受僱人，故於115年5月8日將該判決寄存於嘉義縣警察局民雄分局○○分駐所，並由受判決人於115年5月11日21時20分許至該分駐所親自領取，已生送達效力，本件受判決人之上訴期間應自其實際收受本院前述判決之115年5月11日起算，依刑事訴訟法第349條規定，上訴期間為20日，因受刑人住所在嘉義縣，加計在途期間4日，受刑人上訴期間應於115年6月4日屆滿（非例假日、休息日），本院上述判決於同年月5日確定，本院因此檢卷函請臺灣高等檢察署臺南檢察分署執行，有本院送達證書及受判決人及○○分駐所有關受判決人前往領上述判決（訴訟文書）之傳真紀錄及本院115年6月16日函在卷可查（見本院卷第19、21、23頁），被告於115年7月19日聲請回復原狀，既屬於法無據，其同時補行之上訴亦失所依據，應認已逾法定上訴期間，其上訴不合法律上之程式，應併予駁回。
五、依刑事訴訟法第69條第1項前段、第362條前段，裁定如主文。
中 華 民 國 115 年 7 月 31 日
刑事第二庭 審判長法 官 蔡廷宜
法 官 郭玫利法 官 林坤志以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受本裁定後十日內向本院提出抗告狀。
書記官 羅珮寧中 華 民 國 115 年 7 月 31 日