臺灣高等法院臺南分院民事裁定 101年度抗字第69號抗 告 人 陳彩上列抗告人與相對人黃盈傑間聲明異議事件，對於中華民國100年3月7日臺灣臺南地方法院裁定（101年度執事聲字第20號），提起抗告，本院裁定如下：
主 文抗告駁回。
抗告程序費用新台幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、抗告意旨略以：伊與相對人即債務人間聲請拍賣抵押物事件，業經取得臺灣臺南地方法院100年度司拍字第8號准許拍賣抵押物裁定，惟相對人仍未向伊清償抵押債務新台幣（下同）216萬元，爰以上開准予拍賣抵押物裁定為執行名義，聲請原執行法院以100年度司執字第108181號強制執行事件拍賣相對人所有抵押物等情，固據其提出土地登記謄本、抵押權設定契約書、他項權利證明書、相對人於民國（下同）10
1 年2月15日所傳送之簡訊為證（見原執行法院卷第7～13頁、本院卷第5頁），顯見抗告人對相對人確有系爭債權存在。原裁定顯有違誤，爰提起抗告，請求廢棄原裁定等語。
二、按「強制執行，依左列執行名義為之：五抵押權人或質權人，為拍賣抵押物或質物之聲請，經法院為許可強制執行之裁定者」、「債權人聲請強制執行，應依左列規定，提出證明文件：五依第四條第一項第五款聲請者，應提出債權及抵押權或質權之證明文件及裁定正本」，強制執行法第4條第1項第5款、第6條第1項第5款分別定有明文。所謂債權之證明文件，係指借據、支票或本票等票據、債權憑證等證明債權存在之文書；所謂抵押權之證明文件，係指抵押權設定契約書、土地登記簿謄本或他項權利證明書等是。次按拍賣抵押物之裁定，其裁定主文僅諭知某抵押物准予拍賣而已，對於債權人之債權則不為實質之認定或裁判，故債權人聲請強制執行時，除應提出拍賣抵押物之裁定正本外，尚須提出債權及抵押權之證明文件，以便明瞭其債權之存在及範圍；尤其，抵押權至實施強制執行時，所擔保之債權可能一部分清償，而僅餘部分存在，為使法院明瞭擔保債權之確定數額，自有提出債權證明文件之必要。此觀強制執行法第6條第1項第5款於85年10月9日將原條文：「依第四條第一項第五款聲請者，應提出債權或抵押權或質權之證明文件及裁定正本」修正為如上所示，其修正理由為：「抵押權與質權均為擔保債權之從屬權利。是抵押權或質權之行使，以其所擔保之債權存在為前提。故債權人行使各該擔保物權時，不僅須證明其各該擔保物權存在，同時須證明其所擔保之債權存在。本條第一項第五款規定之『債權』下為一『或』字，依此規定，祇須提出其債權或物權證明文件二者之一，即得行使權利，易滋流弊。爰將之修正為『及』字，以期周延」。益徵債權人依許可拍賣抵押物或質物之裁定聲請強制執行，除裁定正本外，尚應提出債權及抵押權或質權之證明文件。
三、經查：抗告人所提出之土地登記謄本、抵押權設定契約書、他項權利證明書，僅記載相對人係提供所有不動產為擔保，設定150萬元之抵押權予抗告人，並約定債務清償日期為99年12月31日（見原執行法院卷第12頁），而抗告人提出相對人傳送之簡訊一則（見本院卷第5頁），僅係在表明相對人拒不見面之情形，至於相對人表示「你要的還錢，我會給你交代」是否為本件抵押權所擔保之債權，亦無從得知，抗告人尚不得據此作為證明擔保債權存在之憑據。其強制執行之聲請即難認為合法。準此，本件抗告人聲請拍賣抵押物，尚未提出債權證明文件，依前揭說明，原法院司法事務官通知抗告人應提出債權證明文件，始得聲請拍賣抵押物，於法並無不合。抗告人對於司法事務官之裁定，聲明異議，原法院以其異議為無理由，駁回其異議之裁定，亦無違誤；抗告意旨指摘原法院之裁定不當，求予廢棄，為無理由，應予駁回。
四、據上論結，本件抗告為無理由 ，應依強制執行法第30條之1，民事訴訟法第495條之1第1項、第449條第1項、第95條、第78條，裁定如主文。
中 華 民 國 101 年 4 月 19 日
民事第四庭 審判長法 官 吳上康
法 官 王浦傑法 官 蔡勝雄上為正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提再抗告，應於收受送達後十日內向本院提出再抗告狀（須附繕本），並繳納再抗告費新台幣一千元。
提起再抗告應委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 101 年 4 月 20 日
書記官 魏芝雯【附註】民事訴訟法第495條之1第2項準用同法第466條之1第1、2項規定：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。
⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人
為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。
民事訴訟法第466條之2第1項：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。