臺灣臺中地方法院行政訴訟判決 108年度簡字第27號
109年1月9日辯論終結原 告 空軍防空暨飛彈第七九三旅代 表 人 林志祈 通訊處：桃園八德郵政90610號信箱訴訟代理人 李欣潔 通訊處：桃園八德郵政90610號信箱被 告 陳昱詠上列當事人間償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文被告應給付原告新臺幣捌萬陸佰肆元，及自民國107 年5 月4 日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。
原告其餘之訴駁回。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場，經核亦無行政訴訟法第236 條、第218 條準用民事訴訟法第386條所列各款之情形，爰准原告聲請，而為一造辯論判決。
二、事實概要：被告自民國105 年11月16日至107 年2 月1 日服役於原告所屬單位，嗣原告提出不適服志願士兵申請，經國防部空軍司令部以107 年1 月10日國空人管字第1070000346號令核定被告經考核不適服志願士兵現役。原告爰依「志願士兵不適服現役賠償辦法」計算，被告應賠償新臺幣（下同）8 萬604元，為此提起本件行政訴訟。
三、原告主張略以：被告任原告機關所屬志願士兵，依據國防部105 年11月28日國人整備字第1050020006號令核定被告任職志願士兵，並溯及105 年11月16日核定生效，依國軍105 年專業志願士兵暨儲備士官甄選簡章「拾壹、服役規定」明文，自核定服志願士兵之日起，服志願士兵現役4 年，惟於核定起役後，因被告申請並經人事評議會評審不適服現役，經核定於107 年2月1 日退伍，尚未達現役最少年限4 年，依志願士兵服役條例第5 之1 條第2 項及志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條，經核定應賠償8 萬604 元（即依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇〈含本棒、加給〉）。被告經核定不適服現役退伍後，迄今分毫未償，經原告於107 年5 月2 日、同年6 月13日催告被告應於1 個月內繳清賠款，惟迄未依限清償。並聲明求為判決：㈠被告應給付原告8 萬604 元及自107 年5 月1 日起至清償日止，按年息百分之5 計算之利息。㈡訴訟費用由被告負擔。
四、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為任何聲明或陳述。
五、本院之判斷：㈠按行政訴訟法第8 條第1 項前段規定：「人民與中央或地方
機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟。」；102 年1 月2 日修正之志願士兵服役條例第5 之1 條規定：「（第1 項）志願士兵年度考績丙上以下、因個人因素1 次受記大過2 次以上或於核定起役之日起3 個月期滿後，經評審不適服志願士兵者，由國防部或各司令部於3 個月內，依下列規定辦理：一、未服滿現役最少年限，且尚未完成兵役義務者：㈠應徵集服常備兵現役之役齡男子，依兵役法第16條第1 項第1 款所定役期，直接轉服常備兵現役，期滿退伍。㈡停止徵集常備兵現役後，屬停止徵集服常備兵現役年次前之役齡男子，應廢止原核定起役之處分，依兵役法第25條第3 項規定，改徵集服替代役，期滿退役。㈢停止徵集服常備兵現役年次後之役齡男子，應予退伍。二、未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。三、已服滿現役最少年限者，解除召集或退伍。（第2 項）前項不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。（第3 項）曾受志願士兵基礎訓練期間，得折算尚未完成兵役義務之應服役期。」；志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第1 項規定：「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素1 次受記大過2 次以上處分。
三、於核定起役之日起3 個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、第3 條規定：「（第1 項）有前條第1 項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給）。（第2 項）未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1 個月者不計。」。上開辦法係國防部依志願士兵服役條例第5 條之1 第2 項規定所訂定，並報請行政院核定，核與母法之本旨並無違背，並未逾越母法授權，亦未違反法律保留原則，本院自得予以適用。
㈡經查，原告主張之上開事實，業據原告提出國防部空軍司令
部107 年1 月10日國空人勤字第1070000346號函暨空軍司令部核定不適服志願士兵辦理退伍人員名冊、國防部參謀本部防空飛彈指揮部105 年12月1 日國飛人事字第1050009847號函暨志願士兵名冊、國軍105 年志願士兵甄選簡章、掛號函件執據、存證信函、限時掛號函件執據、送達證書、不適服志願士兵鬥現役賠償追繳通知書等為證，自堪信為真實。
㈢次查，被告自105 年11月16日任志願役士兵，其因個人因素
經國防部空軍司令部核定不適服志願士兵，則依前述志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條規定，應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給），未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿1 個月者不計。經核計被告應賠償金額為8 萬604 元。
㈣按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其
催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任；其經債權人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他相類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週年利率為5%，民法第229 條第2 項、第233 條第1 項前段、第20
3 條分別定有明文。本件原告對於被告雖係請求公法上金錢給付，惟因係金錢給付，因此應得類推適用上揭民法上關於金錢給付遲延利息之規定，又本件給付並無確定期限，依前揭規定，被告應自起訴狀繕本送達翌日起負給付遲延責任。本件被告應給付原告8 萬604 元，已如前述，又原告以存證信函向被告催討上開賠償款，於107 年5 月3 日送達於被告之住處，由被告之受僱人代收，此有掛號函件執據、存證信函在卷（見本院卷第41頁至第44頁）可稽，是原告請求被告就上開賠償金額，應給付自107 年5 月4 日起至清償日止，按週年利率5%之利息，應屬有據。逾此部分之利息請求，於法無據，應予駁回。
六、綜上所述，原告訴請被告給付8 萬604 元，及107 年5 月4日起至清償日止，按週年利率百分之5 計算之利息，為有理由，應予准許。惟逾此部分之請求，即非有據，應予駁回。
七、本件事證已明，兩造其餘主張或答辯，已不影響本件裁判結果，爰毋庸一一論列，併此敘明。
八、本件第一審訴訟費用為裁判費2,000 元，應由被告負擔，爰確定第一審訴訟費用額如主文第3 項所示。
據上論結，本件原告之訴一部有理由、一部無理由，爰依行政訴訟法第98條第1 項前段、第104 條、第218 條、民事訴訟法第38
5 條第1 項前段，判決如主文。中 華 民 國 109 年 1 月 22 日
行政訴訟庭 法 官 楊萬益上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 109 年 1 月 30 日
書記官 吳韻聆