臺灣臺中地方法院行政訴訟判決 109年度簡字第101號
110年1月28日辯論終結原 告 陸軍馬祖防衛指揮部代 表 人 章元勳訴訟代理人 李忠庭
李彥璋劉大可被 告 林益圳上列當事人間因償還公費事件，原告提起行政訴訟，本院判決如下︰
主 文被告應給付原告新臺幣捌萬捌仟貳佰肆拾貳元，及自民國110年1月19日起至清日止，按週年利率百分之五計算之利息。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、事實概要：被告服志願役後，經核定自民國107 年8 月1 日不適服現役。依志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條規定，被告應服志願役月數為48個月、未服志願役月數為40個月，故應賠償新臺幣（下同）11萬8,242 元，被告已繳納3 萬元，惟其餘款項未再繳納，經原告函知被告尚應繳款88,242元，仍未獲清償，原告為此提起本件行政訴訟。
二、本件原告主張：㈠按人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之給付，得提起給付訴訟，行政訴訟法第8 條第1 項定有明文。
又按「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素一次受記大過二次以上處分。三、於核定起役之日起三個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」、「有前條第一項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿一個月者不計。」志願士兵不適服現役賠償辦法第2 條第1 項、第3 條分別定有明文。上揭辦法係國防部依志願士兵服役條例第5-1 條第2 項規定授權訂定，並報請行政院核定，合先敘明。
㈡被告於106 年12月31日核定轉服志願役，法定役期役滿退伍
日期為110 年12月31日，被告後於107 年8 月1 日起因不適服志願士兵，依志願士兵服役條例第5-1 條第1 項第1 款第
3 目規定核定退伍。復依同條第2 項規定，前項人員，未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。依志願士兵不適服現役賠償辦法第3 條之規定，被告應按尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給）。被告應服志願役月數為48個月，未服志願役月數為40個月，故應賠償118,242 元，被告迄今已繳納3 萬元，惟後未再繳納，經原告函知被告尚應繳款88,242元，仍未予清償，原告遂依前揭規定，提起本件訴訟。
㈢聲明：⒈被告應給付原告8 萬8,242 元及自起訴狀繕本送達
翌日至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息；⒉訴訟費用由被告負擔。
三、被告陳述：對於原告之請求無意見，我同意其請求。
四、得心證之理由：㈠按「人民與中央或地方機關間，因公法上原因發生財產上之
給付或請求作成行政處分以外之其他非財產上之給付，得提起給付訴訟。因公法上契約發生之給付，亦同。」行政訴訟法第8 條第1 項定有明文。另按「志願士兵之服役，另以法律定之。」為兵役法第47條第2 項規定。而「未服滿現役最少年限，且已完成兵役義務或無兵役義務者，解除召集或退伍。」、「前項不適服志願士兵人員，未服滿現役最少年限者，應予賠償；其賠償範圍、數額、程序、分期賠償、免予賠償條件及其他相關事項之辦法，由國防部定之。」為志願士兵服役條例第5 條之1 第1 項第2 款及第2 項規定。又按「有下列各款情形之一，經評審不適服志願士兵，且未服滿志願士兵現役最少年限者，應予賠償：一、因年度考績丙上以下。二、因個人因素1 次受記大過2 次以上處分。三、於核定起役之日起3 個月期滿後，因其他個人因素申請不適服現役。」「……志願履行甄選簡章所定之最少年限及應遵行之事項，並由其法定代理人或保證人出具保證書，保證志願士兵發生賠償義務時，連帶負責賠償。」「有前條第1 項各款情形之一者，本人或其法定代理人、保證人（以下合稱賠償義務人），應依尚未服滿現役最少年限之比例，賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵3 個月待遇（本俸、加給）。未服滿現役最少年限之比例計算，以月為採計單位，未滿
1 個月者不計。」國防部依志願士兵服役條例第5 條之1 規定授權發布「志願士兵不適服現役賠償辦法」第2 條第1 、
2 項、第3 條分別定有明文。㈡本件如事實概要欄所載之事宜，業據原告提出臺中市東區戶
政事務所108 年9 月18日中市東戶字第1080003697號函、國防部海軍司令部107 年7 月30日國陸人勤字第1070017328號令暨核發軍官士官士兵退除給與審定名冊、國防部陸軍司令部志願士兵不適服賠償清冊、陸軍馬祖防衛指揮部北高守備大隊109 年9 月12日陸馬防北字第1090000915號函、送達證書、志願士兵不適服現役賠償執行紀錄表、申請書等為證，並為被告所不爭執，自堪信為真實。揆諸前揭規定，被告應賠償自核定起役之日起所受領之志願士兵三個月待遇（本俸、加給），故應賠償118,242 元，已繳納3 萬元，剩餘8 萬8,242 元未給付，原告得依上開規定請求被告給付上開金額。
㈢綜上，原告依上開規定請求被告給付前開金額，於法有據。
從而，原告聲明請求被告給付8 萬8,242 元，及自起訴狀繕本送達被告之翌日（查本件起訴狀繕本係以寄存送達方式於被告，是按行政訴訟法第73條第3 項規定，自寄存之日109年1 月8 日翌日起經10日，於109 年1 月19日發生送達效力），即109 年1 月19 日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息，為有理由，應予准許。
五、本件判決基礎已臻明確，兩造其餘之攻擊防禦方法及訴訟資料經本院斟酌後，核與判決不生影響，無一一論述之必要，併予敘明。
六、本件第一審裁判費2千元，由原告於起訴時繳納，應由敗訴之被告負擔。
七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第
1 項前，判決如主文。中 華 民 國 110 年 2 月 18 日
行政訴訟庭法 官 楊萬益上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提理由書（均須按他造人數附繕本）。上訴理由應表明關於原判決所違背之法令及其具體內容，或依訴訟資料可認為原判決有違背法令之具體事實。
中 華 民 國 110 年 2 月 18 日
書記官 林柏名