臺灣臺中地方法院刑事判決 103年度簡上字第277號上 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官被 告 洪苡榕上列上訴人因被告妨害家庭案件，不服本院民國103年7月31日103年度簡字第511號第一審簡易判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署103 年度偵字第9044號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文原判決撤銷。
洪苡榕有配偶而與人通姦，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
犯罪事實
一、洪苡榕係邱耀璋之配偶，其明知渠等婚姻關係尚存續中，竟基於通姦之犯意，於民國102年8月間某日，在臺中市某汽車旅館內，與真實姓名年籍不詳之男子為通姦行為1 次，並於
103 年4月間產下1女。嗣於103年3月3、4日間，雙方因談判離婚事宜而以「LINE」通訊軟體對話時，邱耀璋始經洪苡榕告知而查悉上情。
二、案經邱耀璋告訴臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。理 由
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。
又被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1 至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有同法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5亦有明文。本判決認定事實所引用之各項供述證據，業據被告洪苡榕於本院準備程序中同意作為證據（見本院卷第20頁反面），而本院審酌各該證據作成時之情況，並無違法不當或證明力明顯過低之瑕疵，亦認以之作為證據應屬適當，是依刑事訴訟法第159條之5規定，均有證據能力。
二、上開犯罪事實，業據被告於偵查及本院審理時坦承不諱，核與告訴代理人楊佳勳律師於偵查中之指訴情節相符，並有刑事告訴狀、戶籍謄本、被告與告訴人邱耀璋之「LINE」通訊軟體對話內容各1 份在卷可參，足認被告之自白與事實相符，堪以採信。綜上所述，本件事證明確，被告犯行洵堪認定，應依法論科。
三、核被告所為，係犯刑法第239條前段之通姦罪。
四、原審審理結果，認被告犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非無見。惟按刑罰之量定，固屬法院自由裁量之職權行使，惟刑事審判之量刑，旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對科刑判決之被告量刑，應符合罪刑相當原則，使罰當其罪，以契合人民之法律感情。此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列各款情形，以為科刑輕重之標準；又刑之量定，乃實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，法院行使此項職權時，自應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配；所稱之比例原則，指行使此項職權判斷時，須符合客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求，不得逾越此等特性之程度，用以維護其均衡；而所謂平等原則，非指一律齊頭之平等待遇，應從實質上加以客觀判斷，對相同之條件事實，始得為相同之處理，倘若條件事實有別，則應本乎正義理念，分別予以適度之處理（最高法院93年度台上字第2864號、101 年度台上字第2776號判決參照）。
查被告明知自己為有配偶之人，仍與他人發生性關係，進而生下一女，又未得告訴人之同意，逕將該女之父親登記為告訴人，此據被告於本院準備程序中供承在卷（見本院卷第21頁），其犯罪情節及所生實害自較單純與配偶以外之人發生性關係者為重，且被告迄至本院辯論終結時，仍未取得告訴人之諒解，顯見其行為對於告訴人造成精神痛苦甚鉅。準此，本件並非情節甚為輕微之通姦案件，而原審仍量處最低刑度之有期徒刑2 月，量刑尚嫌過輕，與罪刑相當原則及平等原則有所未合，亦與一般人民之法律情感相悖。是本件檢察官以原審量刑過輕為由而提起上訴，指摘原判決不當，為有理由，自應由本院將原判決予以撤銷改判。
五、爰以被告之責任為基礎，審酌：（一）被告無前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表可查，素行尚稱良好；（二）被告為有配偶之人，於婚姻關係存續中另與不詳男子懷孕生女，復擅自將該女之父親登記為告訴人，嚴重侵害告訴人之配偶權利，並造成告訴人之精神痛苦甚鉅，行為殊屬失當；
（三）被告為二、三專畢業之智識程度（見被告之個人戶籍資料查詢結果）；（四）被告於偵查及本院審理時均坦承犯行，且表示有意與告訴人和解，然為告訴人所拒絕，迄今亦未取得告訴人之諒解等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，併諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之1第1項、第3項、第369條第1 項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第239條前段、第41條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官蔡孟君到庭執行職務。
中 華 民 國 103 年 12 月 16 日
刑事第二庭 審判長法 官 簡源希
法 官 洪俊誠法 官 洪瑞隆以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 何俞瑩中 華 民 國 103 年 12 月 16 日附錄論罪科刑法條刑法第239條有配偶而與人通姦者，處 1 年以下有期徒刑。其相姦者亦同。