臺灣臺中地方法院刑事裁定 103年度聲字第5011號聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官受 刑 人 湯明厚上聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（103年度執字第18039號、103年度執聲字第3892號），本院裁定如下：
主 文湯明厚所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑拾壹月，如易科罰金，以銀元叁佰元即新臺幣玖佰元折算壹日。
理 由
一、關於新舊法之比較適用﹕㈠刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時
之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律」。依刑法第51條定應執行刑時，裁判確定前犯數罪，或其中一罪在新法施行前者，均應為新舊法比較，最高法院民國95年5月23日第8次刑事庭會議著有決議可資參照。被告於裁判確定前犯數罪，其中一罪係於95年7月1日之前犯之，而刑法第51條業於94年1月7日修正公布，並於95年7月1 日施行，修正前刑法第51條規定：「數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依左列各款定其應執行者：」其中第5 款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾二十年」。修正後刑法第51條第5款規定：「宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾三十年」。經比較結果，修正後刑法並非較有利於行為人，依刑法第2條第1項前段之規定，仍應依修正前刑法，定其應執行之刑。
㈡又受刑人為附表編號3 所示行為後，刑法第41條關於易科罰
金之規定已修正，於95年7月1日施行。依受刑人為附表編號3所示行為時之修正前刑法第41條第1項前段規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業、家庭之關係或其他正當事由，執行顯有困難者，得以（銀元）一元以上三元以下折算一日，易科罰金」，罰金罰鍰提高標準條例第2條前段規定﹕「依刑法第41條易科罰金... 者，就其原定數額提高為一百倍折算一日」（該條例已於98年4 月29日廢止），及現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2 條規定：
「現行法規所定金額之貨幣單位為圓、銀元、元者，以新臺幣元之三倍折算之」，受刑人行為時之易科罰金折算標準，應以銀元一百元、二百元、三百元即新臺幣三百元、六百元、九百元折算一日。而修正後之刑法第41條第1 項前段則規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺幣一千元、二千元或三千元折算一日，易科罰金」。又法院辦理九十六年減刑條例案件應行注意事項第34點之規定：「數罪併罰有二以上裁判，其易刑折算標準不同，均已確定，減刑後合併定執行刑時，其易刑之折算標準，依刑法第二條第一項但書意旨，擇最有利於受刑人之折算標準定之。」經比較修正前後規定，以修正前刑法之規定較有利於行為人，則應依刑法第2條第1項前段，適用受刑人為附表編號3所示行為時之修正前刑法之規定，定易科罰金之折算標準。
㈢再按修正刑法第50條有關數罪併罰之規定業已於102年1月23
日經總統以華總一義字第00000000000號令公布，並自102年
1 月25日起施行；按修正後刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：
一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」因本案受刑人所犯數罪均受宣告得易科罰金之刑，並無增訂第50條第1項但書及第2項規定之適用，故無庸為新舊法比較，合先敘明。
二、又按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行之刑，刑法第53條定有明文。又定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院86年度台抗字第472號及82年度台抗字第31
3 號判決要旨參照）。
三、受刑人因附表所示之罪，經臺灣高等法院臺中分院及本院先後判處如附表所示之刑，均經分別確定在案。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，應定其應執行之刑。又本件受刑人所犯如附表所示之3 罪所處之刑，原均得易科罰金，所定應執行之刑雖已逾有期徒刑6 月，依刑法第41條第8 項之規定，仍得易科罰金，爰併依受刑人為附表編號3所示行為時之修正前刑法第41條第1項前段之規定諭知執行刑易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項前段、第53條、修正前刑法第51條第5款、修正前刑法第41條第1項前段、刑法第41條第8項，廢止前罰金罰鍰提高標準條例第2條，現行法規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2條，裁定如主文。中 華 民 國 103 年 12 月 23 日
刑事第七庭 法 官 吳國聖以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 蔡柏倫中 華 民 國 103 年 12 月 23 日附表﹕
┌────────┬─────────┬─────────┬─────────┐│ 編 號 │ 1. │ 2. │ 3. │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 罪 名 │偽造文書 │公務員服務法 │偽造文書 ││ │ │ │ │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 宣 告 刑 │有期徒刑6月，如易 │有期徒刑2月，如易 │有期徒刑10月，減為││ │科罰金，以新臺幣 │科罰金，以新臺幣 │有期徒刑5月，如易 ││ │1,000元折算1日。 │1,000元折算1日，減│科罰金，以銀元300 ││ │ │為有期徒刑1月，如 │元即新臺幣900元折 ││ │ │易科罰金，以新臺幣│算1日。 ││ │ │1,000元折算1日。 │ │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 犯 罪 日 期 │98年10月22日起至98│95年8月5日 │94年9月23日起至94 ││ │年10月23日止 │ │年11月2日止 │├────────┼─────────┼─────────┼─────────┤│偵查（自訴）機關│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢││年 度 及 案 號 │察署100年度偵字第 │察署99年度偵字第 │察署102年度偵字第 ││ │1657號 │25424號 │17737號、103年度偵││ │ │ │字第17482號 │├───┬────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │臺灣高等地方法院臺│臺灣臺中地方法院 │臺灣臺中地方法院 ││ │ │中分院 │ │ ││ │ │ │ │ ││最 後├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │案 號 │101年度上易字第591│101年度易字第290號│103年度易字第2169 ││ │ │號 │ │號 ││ │ │ │ │ ││事實審├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決日期│101年9月6日 │102年3月29日 │103年10月28日 │├───┼────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │法 院 │臺灣高等地方法院臺│臺灣臺中地方法院 │臺灣臺中地方法院 ││ │ │中分院 │ │ ││ │ │ │ │ ││確 定├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │案 號 │101年度上易字第591│101年度易字第290號│103年度易字第2169 ││ │ │號 │ │號 ││判 決├────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ │判決確定│101年9月6日 │102年3月29日 │103年10月28日 ││ │日 期│ │ │ ││ │ │ │ │ │├───┴────┼─────────┼─────────┼─────────┤│ 備 註 │臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢│臺灣臺中地方法院檢││ │察署101年度執字第 │察署102年度執字第 │察署103年度執字第 ││ │10984號（已執畢） │4907號（已執畢） │18039號 │└────────┴─────────┴─────────┴─────────┘