臺灣臺中地方法院刑事裁定 104年度聲字第1007號聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官受 刑 人 李國銘上列聲請人因受刑人違反毒品危害防制條例案件（103年度訴字第1524號），聲請更定其刑（104年度執聲字第774號），本院裁定如下：
主 文李國銘犯如附表所示之罪，均累犯，各更定其主刑部分如附表宣告刑欄所示之主刑。主刑部分應執行有期徒刑捌年拾月。
理 由
一、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一；裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑。但刑之執行完畢或赦免後發覺者，不在此限，刑法第47條第1項、第48條分別定有明文。按刑事訴訟在於調和實體的真實發現與被告人權之保障，既判力，以一事不再理為主，其係著眼於被告人權之保障，然判決所認定之事實若不符合客觀存在之事實，而猶欲強調法的安定與判決之權威以致犧牲法的正義，反將使人民喪失對判決之信賴，此際，正義之要求當應甚於法的安定，是基於實體真實的發現與國家刑罰權之正確行使，就既判力之範圍及裁判確定後得否變更原裁判，立法者仍得基於刑事政策之考量，而為整體之例外制度設計。查累犯制度，係基於刑罰理論中之特別預防目的理論而設，立法者考量累犯者具特別預防之需要，為社會秩序之維持與公共利益之維護，特就確定判決疏未論列累犯者仍得為其不利益更定其刑，此要仍屬立法者形成自由權限的刑事政策領域，司法機關仍應依法裁判。是刑法第48所謂「發覺」，應指該案犯罪事實最後判決法院實際上發見而言，若被告實際上已符合累犯條件，依卷內所附被告前科資料或被告已供稱前科情形，事實審原可得發覺其為累犯，然事實審法院於審判時疏予注意，致實際上並未發覺而未依累犯規定論處，仍不能謂事實審「已經發覺」，嗣於裁定確定後，始發覺被告為累犯者，仍得依上開程序以裁定更定其刑（最高法院91年度台抗字第23號裁定、92年度台非字第149號判決、93年度台抗字第32號裁定、96年度台非字第74號判決、臺灣高等法院臺中分院103年度抗字第517號裁定意旨及臺灣高等法院暨所屬法院100年法律座談會研討結果參照）。又按依刑法第48條應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決之法院之檢察官，聲請該法院裁定之，此於刑事訴訟法第477條第1項亦定有明文。
二、聲請意旨略以：受刑人李國銘前因施用第一、二級毒品案件，經本院於民國94年12月19日，以94年度訴字第2068號判決分別判處有期徒刑1年2月（下稱甲案）、6月（下稱乙案），應執行有期徒刑1年6月確定；又因竊盜案件，經本院於95年5月1日，以95年度易字第381號判決判處有期徒刑5月確定（下稱丙案），嗣經本院於96年7月16日，以96年度聲減字第1018號裁定減為有期徒刑2月15日確定；復因詐欺案件，經本院於98年4月15日，以97年度訴字第115號判決判處有期徒刑1年1月，減為有期徒刑6月15日，並經臺灣高等法院臺中分院於98年8月28日，以98年度上訴字第1350號判決上訴駁回而確定（下稱丁案）。因上揭甲、乙案合於減刑條件，且與丙、丁案符合數罪併罰之規定，嗣經本院於98年10月21日，以98年度聲減字第208號裁定甲、乙案分別減為有期徒刑7月、3月，與丙、丁案應執行有期徒刑1年5月確定。上揭4案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以98年度執減更字第367號執行，扣除已執行完畢之有期徒刑1年8月15日（甲、乙案已執行有期徒刑1年6月、丙案已執行有期徒刑2月15日），已無剩餘刑期須執行，則上揭4案應執行有期徒刑1年5月全部執行完畢日為98年10月21日，即上開98年度聲減字第208號裁定確定日（參101年11月12日臺灣高等法院暨所屬法院101年法律座談會刑事類提案第43號會議研討結果）。而受刑人於上揭4案執行完畢後5年內，於103年1月20日，又犯販賣第一級毒品罪，經本院以103年度訴字第1524號（起訴案號：103年度偵字第18335、19004、19111、21567號）判決分別判處有期徒刑7年10月、7年7月、7年8月、7年8月，應執行有期徒刑8年6月確定在案。核該受刑人再犯罪情形與前揭累犯之要件相符，嗣於裁判確定後始發覺，自應依法更定其刑，爰依刑事訴訟法第477條聲請裁定等語。
三、經查：㈠受刑人前因施用第一、二級毒品案件，經本院以94年度訴字
第2068號判決分別判處有期徒刑1年2月（即甲案）、6月（即乙案），應執行有期徒刑1年6月確定；又因竊盜案件，經本院以95年度易字第381號判決判處有期徒刑5月確定，嗣經本法院以96年度聲減字第1018號裁定減為有期徒刑2月15日確定（即丙案）；復因詐欺案件，經本法院以97年度訴字第115號判決判處有期徒刑1年1月，減為有期徒刑6月15日，並經臺灣高等法院臺中分院以98年度上訴字第1350號判決上訴駁回而確定（即丁案）；又上開甲、乙、丙、丁4案，嗣經本法院於98年10月21日，以98年度聲減字第208號裁定甲、乙案分別減為有期徒刑7月、3月，並與丙、丁案應執行有期徒刑1年5月確定；而該4案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官以98年度執減更字第367號執行，扣除已執行完畢之有期徒刑1年8月15日（甲、乙案已執行有期徒刑1年6月、丙案已執行有期徒刑2月15日），已無剩餘刑期須執行，則上揭4案之執行完畢日期為該減刑及定應執行刑裁定（即本法院98年度聲減字第208號裁定）之確定日98年10月21日等情，有受刑人之臺灣高等法院被告前案紀錄表及101年11月12日臺灣高等法院暨所屬法院101年法律座談會刑事類提案第43號之會議研討結果附卷可稽。
㈡再經查閱原判決即本院103年度訴字第1524號案內卷附受刑
人之臺灣高等法院被告前案紀錄表編號8（見103年度訴字第1524號卷第12頁反面）業已明確登載前揭98年度聲減字第208號裁定之應執行刑及裁判確定日期，暨前開甲、乙案業已執行有期徒刑1年6月完畢之紀錄，則於103年11月27日本院103年度訴字第1524號受刑人毒品案件之判決前，客觀上應足資發覺為受刑人就該案件為累犯之情形，然事實審法院於審判時疏予注意，致「實際上」並未發覺而未依累犯規定論處，揆諸前揭說明意旨，仍不能謂事實審法院「已經發覺」。則本件原判決法院於審判時，因未發現受刑人為累犯，待於判決確定後，於受刑人執行期間，始經檢察官發現上情，檢察官因之於受刑人「刑之執行完畢或赦免」前，據此依刑法第48條前段規定，聲請原審法院更定受刑人之宣告刑，核屬適法有據。從而，本件聲請人之聲請，要屬正當，應予准許，爰就受刑人本案所犯如附表所示之罪，依刑法第47條第1項規定加重其刑後（惟販賣第一級毒品罪法定本刑死刑、無期徒刑部分，依法不得加重其刑），再依受刑人另有毒品危害防制條例第17條第2項規定之事由減輕其刑，及刑法第59條（附表編號1至3部分）、第25條第2項（附表編號4部分）遞減輕其刑後，更定其主刑部分如附表宣告刑欄所示之主刑，並就更定其刑後各宣告之主刑定其應執行之主刑如主文所示。
㈢至原確定判決所處沒收從刑部分，因依刑法第48條規定聲請
更定其刑，係以主刑漏未依同法第47條累犯加重其刑至二分之一為聲請之範圍。至於確定判決主文諭知之從刑及其他部分，例如沒收、緩刑、保安處分等是，因非聲請更定之範圍，即令有違法之情形存在，如合於非常上訴之條件者，應另以非常上訴救濟之，尚非可依更定其刑之裁定程序予以救濟而將之撤銷，最高法院著有79年台非字第146號判例，故本件原確定判決之從刑部分，即無須於本件更定其刑之裁定中併予宣告，附此敘明。
四、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第48條前段、第47條第1項、第51條第5款，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 4 月 28 日
刑事第十二庭 法 官 蕭一弘以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 許瑞萍中 華 民 國 104 年 4 月 28 日附表：
┌──┬──────┬─────────┬────┬────┬───────┬──────────┐│編號│交易時間 │交易地點 │交易對象│毒品種類│毒品數量、 │宣告刑（主刑部分） ││ │ │ │ │ │價格（新臺幣）│ │├──┼──────┼─────────┼────┼────┼───────┼──────────┤│ 1 │103年1月20日│臺中市○○區鎮○路│陳建良 │海洛因 │1包、重量不詳 │李國銘販賣第一級毒品││ │16時46分36秒│2段95號之全家便利 │ │ │、3000元 │，累犯，處有期徒刑捌││ │通話後不久 │商店前，在陳建良所│ │ │ │年。 ││ │ │駕駛之自小客車車內│ │ │ │ │├──┼──────┼─────────┼────┼────┼───────┼──────────┤│ 2 │103年1月20日│臺中市○○區鎮○路│王俊良 │海洛因 │1包、重量不詳 │李國銘販賣第一級毒品││ │11時5分45秒 │2段之北勢國中旁「 │ │ │、700元 │，累犯，處有期徒刑柒││ │通話後不久 │麵線王」前 │ │ │ │年玖月。 │├──┼──────┼─────────┼────┼────┼───────┼──────────┤│ 3 │103年1月20日│臺中市○○區鎮○路│紀篤勳 │海洛因 │1包、重量不詳 │李國銘販賣第一級毒品││ │18時28分58秒│2段之北勢國中旁「 │ │ │、1000元 │，累犯，處有期徒刑柒││ │通話後不久 │麵線王」前 │ │ │ │年拾月。 │├──┼──────┼─────────┼────┼────┼───────┼──────────┤│ 4 │103年1月3日 │臺中市○○區鎮○路│羅至廷 │海洛因 │8包、重量不詳 │李國銘販賣第一級毒品││ │16時許 │2段55巷116號3樓樓 │ │ │未遂 │，未遂，累犯，處有期││ │ │下 │ │ │ │徒刑柒年拾月。 │└──┴──────┴─────────┴────┴────┴───────┴──────────┘