臺灣臺中地方法院刑事裁定 106年度聲字第5416號聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官受 刑 人 廖本儀上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之刑（106 年度執聲字第3801號），本院裁定如下：
主 文廖本儀因違反建築法等參罪，所處各如附表所示之刑，應執行有期徒刑玖月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人廖本儀因犯數罪，先後經判決確定如附表，應依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定，併請依照刑法第41條第1 項、第8 項諭知易科罰金之折算標準等語。
二、本件受刑人行為後，刑法第50條業已於民國102 年1 月23日修正公布，並於同年月25日生效施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。」，修正後刑法第50條則規定：「（第一項）裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。（第二項）前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規定定之。」，惟受刑人所犯如附表所載3 罪，均為得易科罰金之罪，而修法前、後就此部分之規範並無不同，自毋須為新舊法律比較適用，逕依一般法律適用原則，適用裁判時即現行刑法第50條規定以為裁定。次按，數罪併罰，有2 裁判以上者，依刑法第51條之規定，定其應執行刑，刑法第53條定有明文。另於數罪併罰案件，如於定執行刑之前，因有一部分犯罪先確定，仍應依前揭規定定其應執行之刑，俟檢察官指揮執行「應執行刑」時，再就形式上已執行部分予以折抵（最高法院87年度臺上字第4099號判決意旨參照）。末按，法律上屬於自由裁量之事項，並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要屬當然，最高法院80年臺非字第473 號判例意旨足資參照。
三、查受刑人因違反建築法等3 罪，先後經判處如附表所示之刑，有附表所示之判決共3份、臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可稽。茲檢察官聲請定其應執行之刑，本院審核認聲請為正當，並斟酌受刑人所犯如附表編號1 至編號2 示之2罪，經臺灣高等法院臺中分院以105 年度聲字第1256號裁定定其應執行刑有期徒刑6 月確定，並已執行完畢，則本院定應執行刑時，不得逾越刑法第51條第5 款所定法律之外部界限，即不得重於附表所示3 罪宣告刑之總和（即有期徒刑11月），亦應受內部界限之拘束，即不得重於附表編號1 至編號2 所定之執行刑有期徒刑6 月，加計附表編號3 所示刑期之總和即有期徒刑10月（計算式＝6 月＋4 月），爰定其應執行之刑如主文所示。再本件受刑人所犯如附表所示之罪，均係最重本刑5 年以下有期徒刑以下之刑之罪，且所宣告之刑均未逾6 月，爰併諭知如主文所示易科罰金之折算標準。
四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第1 項、第53條、第51條第5 款、第41條第1 項前段、第8 項，裁定如主文。
中 華 民 國 106 年 12 月 14 日
刑事第十七庭 法 官 高增泓以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5 日內，向本院提出抗告狀。
書記官 張珮琦中 華 民 國 106 年 12 月 14 日附表：
┌─┬──┬────┬─────┬──────────┬──────────┐│編│罪名│ 宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 ││號│ │ │(年月日) ├────┬─────┼────┬─────┤│ │ │ │ │法院案號│判決日期 │法院案號│確定日期 │├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│1 │違反│有期徒刑│101.04.20 │臺中地院│103.04.02 │ 同左 │103.04.28 ││ │建築│3 月，如│ │103 年度│ │ │ ││ │法 │易科罰金│ │豐簡字第│ │ │ ││ │ │，以新臺│ │112 號 │ │ │ ││ │ │幣1 千元│ │ │ │ │ ││ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│2 │侵占│有期徒刑│101.11.28 │中高分院│105.06.29 │ 同左 │105.06.29 ││ │ │4 月，如│ ∣ │105 年度│ │ │ ││ │ │易科罰金│102 年1 月│上易字第│ │ │ ││ │ │，以新臺│間 │60號 │ │ │ ││ │ │幣1 千元│ │ │ │ │ ││ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤│3 │違反│有期徒刑│101.07.02 │臺中地院│106.10.19 │ 同左 │106.11.13 ││ │公司│4 月，如│ │105 年度│ │ │ ││ │法 │易科罰金│ │訴字第85│ │ │ ││ │ │，以新臺│ │0 號 │ │ │ ││ │ │幣1 千元│ │ │ │ │ ││ │ │折算1 日│ │ │ │ │ │└─┴──┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘