臺灣臺中地方法院刑事判決
110年度醫訴字第3號公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官被 告 李朝炳選任辯護人 邱垂勳律師上列被告因違反醫師法等案件，經檢察官提起公訴（109 年度偵字第9120號、第22418 號），被告於準備程序就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，並判決如下:
主 文李朝炳犯醫師法第二十八條第一項之非法執行醫療業務罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。緩刑參年，並應於本判決確定之日起參個月內向公庫支付新臺幣伍萬元。
扣案如附表所示之物均沒收。
犯罪事實及理由
一、本案犯罪事實及證據均引用檢察官起訴書之記載。（如附件）
二、論罪科刑之理由：㈠按醫師法第28條所稱醫療業務之行為，係指凡以治療、矯正
或預防人體疾病、傷害、殘缺或保健為直接目的，所為之診察、診斷及治療，或基於診察或診斷結果，以治療為目的，所為之處方、用藥、施術或處置等行為之全部或一部，均屬之（最高法院107 年度台上字第233 號判決意旨參照）。查被告李朝炳未取得合法醫師資格且無醫師法第28條但書所列各款情事，即診治、用藥等醫療業務，應屬醫師法第28條所稱醫療業務行為，是核其所為，係犯醫師法第28條前段之非法執行醫療業務罪。
㈡按刑事法若干犯罪行為態樣，本質上原具有反覆、延續實行
之特徵，立法時既予特別歸類，定為犯罪構成要件之行為要素，則行為人基於概括之犯意，在密切接近之一定時、地持續實行之複次行為，倘依社會通念，於客觀上認為符合一個反覆、延續性之行為觀念者，於刑法評價上，即應僅成立一罪。學理上所稱「集合犯」之職業性、營業性或收集性等具有重複特質之犯罪均屬之。而執行醫療業務者之所謂業務，係指以反覆同種類之行為為目的之社會活動，無論受其診治之人多少，或同一人受診多少次，均屬一個業務行為，應僅成立一罪。被告基於非法執行醫療業務之犯意，接續於民國
109 年1 月間某日、同年2 月17日、24日，在臺中市○○區○○路000 號，替告訴人姚秀萍執行診察病情、並給予藥物等醫療行為，均屬一業務行為，被告應僅成立一非法執行醫療業務罪。
㈢爰審酌被告：除本案外，並無其他前科紀錄，有臺灣高等法
院前案紀錄，素行尚可；醫療行為涉及我國國民身體健康甚鉅，同時具有高度專業性，我國醫師制度除應接受完整醫學教育及訓練外，亦應取得國家考試合格暨受主管機關監督，被告未取得法定醫師資格仍擅自實施醫療行為，不僅使主管機關無法監督其醫療行為，排擠合格醫師就實施醫療專業行為之獨佔性，更使受其診治之病患承擔非合格醫師實施醫療行為之風險，所為實不足取；犯罪時間非短、診治病患人數非少；犯後始終坦承犯行，態度尚可；致告訴人延遲就醫而受傷；已與告訴人達成調解，彌補其所造成之損害，有臺中市烏日區調解委員會調解書1 份在卷可查；自陳學歷為高職畢業、工作為賣青草藥、經濟狀況勉持之智識程度及生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知如主文所示易科罰金折算標準。
㈣被告未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高
等法院被告前案紀錄表1 份附卷可查。本院審酌被告因一時思慮不周，致罹刑章，經此次刑事程序後，應能知所警惕，而無再犯之虞，認所宣告之刑，以暫不執行為適，爰宣告如
主文所示之緩刑，以勵自新，並依刑法第74條第2 項第4 款之規定，命其於本判決確定之日起3 個月內，向國庫支付如
主文所示之金額，如未履行本判決所諭知之負擔情節重大者，檢察官得依法聲請撤銷前揭緩刑宣告，併此敘明。
㈤扣案如附表所示之物，均為被告所有，且供本案犯罪所用，
業經被告供稱明確，爰依法宣告沒收之。另被告收取之看診費用新臺幣9500元，均已自動繳回與檢察官乙節，業據被告陳述在卷，並有犯罪所得自動繳回說明書、臺灣臺中地方檢察署檢察官扣押物品清單1 份在卷可查，爰不予以宣告沒收，附此敘明。
三、公訴意旨另認被告上開行為，另涉犯刑法第284 條前段之過失傷害罪嫌等語。然按告訴乃論之罪，告訴人於第一審辯論終結前，得撤回告訴；起訴之程序違背規定者，法院應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第238 條第1 項、第303 條第1款定有明文。又按刑事訴訟法第303 條第3 款所謂「告訴經撤回」，係指檢察官根據合法之告訴而起訴，於訴訟繫屬後，法院審理中撤回告訴者而言，並不包括檢察官提出起訴書於法院前已撤回告訴之情形在內，此際該公訴本身欠缺告訴之訴訟條件，尚不合法，應依同法第303 條第1 款即起訴之程序違背規定，判決不受理。又簡式審判程序雖原則上僅能為全部有罪判決，但如有告訴乃論之罪，一部經合法撤回告訴，且無爭議，為利訴訟經濟，可以在有罪判決內就該撤回告訴部分說明不另為不受理之諭知。經查，被告涉犯刑法第
284 條前段之過失傷害罪嫌，依同法第287 條之規定，須告訴乃論。茲被告與告訴人已於110 年1 月4 日達成調解，告訴人亦於同日具狀向臺灣臺中地方檢察署檢察官表示撤回告訴，此有臺中市烏日區調解委員會調解書、聲請撤回告訴狀（刑事）各1 份在卷可查，然檢察官仍就該部分予以起訴，繫屬本院前即欠缺告訴之訴追要件，然該部分與前述有罪之違反醫師法部分有想像競合之裁判一罪關係，依上開說明，不另為不受理之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段、第310 條之2 、第454 條第2 項，醫師法第28條前段，刑法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第2 項、第74條第
1 項第1 款、第2 項第4 款，判決如主文。本案經檢察官賴謝銓提起公訴，檢察官侯詠琪到庭執行職務。
中 華 民 國 110 年 9 月 6 日
刑事第十九庭 法 官 林雷安以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 黃英寬中 華 民 國 110 年 9 月 6 日附錄論罪科刑法條醫師法第28條未取得合法醫師資格，執行醫療業務者，處6個月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150萬元以下罰金。
但合於下列情形之一者，不罰：
一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人員。
三、合於第11條第1項但書規定。
四、臨時施行急救。附表編號 品名及數量 1 藥膏5瓶 2 中醫師證書1 本 3 寄貨單1 本 4 名片1 盒 5 黃色分裝盒1 包 6 藥粉3 桶 7 藥袋1 包附件