臺灣臺中地方法院刑事判決114年度簡上字第265號上 訴 人即 被 告 傅仁興上列上訴人即被告因毒品危害防制條例案件，不服本院中華民國114年3月31日114年度簡字第427號第一審簡易判決（起訴書案號：113年度偵字第40169號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文上訴駁回。
犯罪事實及理由
一、本案經本院審理結果，認第一審刑事簡易判決認事、用法及量刑均無不當，應予維持。是犯罪事實、證據及理由，均依刑事訴訟法第373條規定，均引用第一審簡易判決書之記載（如附件）。
二、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；又當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。經查，檢察官及被告均未對證據能力有所爭執，供述證據部分視為同意作為證據，本院審酌各該證據作成或取得時狀況，並無顯不可信或違法取得等情況，且經本院依法踐行證據調查程序並認為適當，而有證據能力；其餘資以認定本案犯罪事實之非供述證據，亦查無違反法定程序取得之情形，依刑事訴訟法第158條之4之反面解釋，亦有證據能力。
三、上訴意旨略以：就原判決所認定之犯罪事實為全部認罪之答辯，惟原審量刑顯失過重，被告有供出毒品來源為何柏勳（暱稱「耀文」），且本案行為係遭誘捕而與供應毒品之大、中盤上游具規模或計畫性之販賣行為有異，應適用毒品危害防制條例第17條第1項及依刑法第59條減輕其刑必要等語。
四、上訴論斷㈠原審認被犯持有第三級毒品純質淨重五公克以上罪，並以被
告前因詐欺案件，經臺灣高雄地方法院以110年度聲字第2560號裁定應執行有期徒刑6年2月確定，並於民國110年9月2日縮短刑期假釋出監，於113年2月22日縮刑期滿假釋未經撤銷視為執行完畢等節，固據檢察官提出刑案資料查註紀錄表為證，且有被告之法院前案紀錄表可稽。惟假釋中因故意更犯罪，受逾6月有期徒刑之宣告確定者，撤銷其假釋；假釋中因故意更犯罪，受緩刑或6月以下有期徒刑之宣告確定，而有再入監執行刑罰之必要者，得撤銷其假釋；前2項之撤銷，於判決確定後6月以內為之。但假釋期滿逾3年者，不在此限；假釋撤銷後，其出獄日數不算入刑期內，刑法第78條定有明文。次按，累犯之成立，以曾受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5年以內再犯有期徒刑以上之罪為要件。如在假釋中因故意更犯罪，受有期徒刑以上刑之宣告者，依刑法第78條之規定，經撤銷其假釋者，則其刑罰尚未執行完畢，自無由成立累犯。而查被告於保護管束期間，因另案共同販賣毒品未遂案件，經本院於113年8月13日以112年度訴字第2340號案件判處有期徒刑2年9月，距離上開假釋期滿日（113年2月22日）顯尚未逾3年，且依前揭前案紀錄表，上開假釋付保護管束觀護結案終結原因記載「假釋保護管束期間疑似再犯且曾羈押」，故被告上開假釋仍有遭撤銷之虞，是前開未執行之刑是否得逕認為已執行完畢而逕論累犯，仍有疑義，故本案就此難遽以累犯論，爰僅將被告之上開前科紀錄列入科刑審酌事由，附此敘明。爰審酌被告明知國家嚴格查緝毒品，猶非法持有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮純質淨重5公克以上，無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，應予以非難，兼衡其犯罪之動機、目的、手段、持有第三級毒品之數量，其前科素行（有其臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽），及自述高中肄業之智識程度、做工、小康之家庭生活經濟狀況（被告警詢調查筆錄受詢問人欄之記載），犯罪後坦認犯行，態度尚佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。經核原審所為刑之宣告係以行為人之責任為基礎，經審酌刑法第57條各款所列事項與其他一切情狀後而為，且所宣告之刑並無逾越法定刑範圍，或有何過輕、過重，或違反比例、公平及罪刑相當原則之情形，原審所為刑之宣告堪稱允當。
㈡再查被告於偵查中明確供稱本案扣案毒品咖啡包30包、K他命
1包是113年4月28日在麗緹旅館跟「菜埔」購買（見偵卷第1
36、138頁），未見與何柏勳（暱稱「耀文」）間有何關聯，且卷內亦查無證據證明確有「菜埔」之人販售扣案毒品咖啡包30包、K他命1包與被告之情事，是原審未依毒品危害防制條例第17條第1項予以減刑，核屬適法。且被告所持有毒品數量非低，客觀上亦無足以引起一般人同情之事由，難認有刑法第59條之適用。
㈢從而，本案被告執前詞提起上訴，請求量處較輕之刑，經核
並無理由應予駁回。
五、本案被告經合法傳喚，無正當理由不到庭，爰依刑事訴訟法第455條之1第3項、第371條規定，不待其陳述，由檢察官一造辯論而逕行判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368條、第373條、第371條，判決如主文。
本案經檢察官林思蘋提起公訴、檢察官邱綉棋到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 2 月 5 日
刑事第一庭 審判長法 官 田德煙
法 官 邵廷軒法 官 黃介宏以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 葉俊宏中 華 民 國 115 年 2 月 6 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條第5項持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
臺灣臺中地方法院刑事簡易判決
114年度簡字第427號公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官被 告 傅仁興上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第40169號)，經被告自白犯罪（113年度易字第4869號），本院認為宜以簡易判決處刑，爰裁定逕以簡易判決處刑如下：
主 文傅仁興犯持有第三級毒品純質淨重五公克以上罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1、4所示之物均沒收。
事實及理由
一、本案犯罪事實及證據，均引用如附件檢察官起訴書之記載。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重五公克以上罪。查被告前因詐欺案件，經臺灣高雄地方法院以110年度聲字第2560號裁定應執行有期徒刑6年2月確定，並於民國110年9月2日縮短刑期假釋出監，於113年2月22日縮刑期滿假釋未經撤銷視為執行完畢等節，固據檢察官提出刑案資料查註紀錄表為證，且有被告之法院前案紀錄表可稽。惟假釋中因故意更犯罪，受逾6月有期徒刑之宣告確定者，撤銷其假釋；假釋中因故意更犯罪，受緩刑或6月以下有期徒刑之宣告確定，而有再入監執行刑罰之必要者，得撤銷其假釋；前2項之撤銷，於判決確定後6月以內為之。但假釋期滿逾3年者，不在此限；假釋撤銷後，其出獄日數不算入刑期內，刑法第78條定有明文。次按，累犯之成立，以曾受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，5年以內再犯有期徒刑以上之罪為要件。如在假釋中因故意更犯罪，受有期徒刑以上刑之宣告者，依刑法第78條之規定，經撤銷其假釋者，則其刑罰尚未執行完畢，自無由成立累犯。而查被告於保護管束期間，因另案共同販賣毒品未遂案件，經本院於113年8月13日以112年度訴字第2340號案件判處有期徒刑2年9月，距離上開假釋期滿日（113年2月22日）顯尚未逾3年，且依前揭前案紀錄表，上開假釋付保護管束觀護結案終結原因記載「假釋保護管束期間疑似再犯且曾羈押」（本院卷第22頁），故被告上開假釋仍有遭撤銷之虞，是前開未執行之刑是否得逕認為已執行完畢而逕論累犯，仍有疑義，故本案就此難遽以累犯論，爰僅將被告之上開前科紀錄列入科刑審酌事由，附此敘明。爰審酌被告明知國家嚴格查緝毒品，猶非法持有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮純質淨重5公克以上，無視於國家對於杜絕毒品犯罪之禁令，應予以非難，兼衡其犯罪之動機、目的、手段、持有第三級毒品之數量，其前科素行（有其臺灣高等法院被告前案紀錄表可稽），及自述高中肄業之智識程度、做工、小康之家庭生活經濟狀況（被告警詢調查筆錄受詢問人欄之記載），犯罪後坦認犯行，態度尚佳等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
三、沒收：㈠扣案如附表編號1、4所示之愷他命1包、毒品咖啡包(蝙蝠俠
圖樣包裝)30包，經鑑驗分別含有第三級毒品愷他命、4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分乙節，有内政部警政署刑事警察局113年6月5日刑理字第1136067207號鑑定書暨毒品純質淨重換算表、刑事案件證物採驗紀錄表（偵卷第91-95頁）在卷可查，且係被告本案犯行持有之物，而存放該毒品之包裝袋與其內毒品難以完全析離，復無析離之實益及必要，應併視為違禁物，均依刑法第38條第1項規定宣告沒收。至該物其中於送驗時經取樣鑑驗耗用部分之毒品，因已用罄而滅失，爰不另宣告沒收。
㈡至扣案如附表其餘所示之物，則無證據可資證明與被告本案犯行有關，爰不予宣告沒收。
四、依刑事訴訟法第449條第2項、第3項、第454條第2項、第450條第1項，毒品危害防制條例第11條第5項，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第1項，刑法施行法第1條之1第1項，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，得自收受送達之翌日起20日內向本院提出上訴狀，上訴於本院第二審合議庭(應附繕本)。
本案經檢察官林思蘋提起公訴，檢察官林忠義到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 3 月 31 日
刑事第十七庭 法 官 吳珈禎附表：
編號 扣案物名稱及數量 檢驗結果 卷宗出處 1 愷他命1包 鑑定結果： 一、送驗證物：現場編號C，疑似K他命，1包，其上已編號C，本局不另予以編號。 四、編號C：經檢視為白色細晶體。 (一)驗前毛重2.42公克(包裝重0.75公克)，驗前淨重1.67公克。 (二)取0.10公克鑑定用罄，餘1.57公克。 (三)檢出第三級毒品”愷他命”(Ketamine)成分。 (四)純度約85%，驗前純質淨重1.41公克。 1.自願受搜索同意書、臺中市政府警察局刑事警察大隊搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品收據（偵卷第67-75頁）。 2.内政部警政署刑事警察局113年6月5日刑理字第1136067207號鑑定書暨毒品純質淨重換算表、刑事案件證物採驗紀錄表（偵卷第91-95頁）。 2 夾鏈袋1批 3 電子磅秤1台 4 毒品咖啡包(蝙蝠俠圖樣包裝)30包 鑑定結果： 一、送驗證物：現場編號A3、A4，毒品咖啡包(4-甲基甲基卡西酮)，2包。 二、編號A3及A4：經檢視均為蝙蝠俠圖樣包裝，外觀型態均相似。 (一)驗前總毛重6.91公克(包裝總重約2.80公克），驗前總淨重約4.11公克。 (二)抽取編號A3鑑定：經檢視内含淡橘色粉末。 1.淨重1.90公克，取0.50公克鑑定用罄，餘1.40公克。 2.檢出第三級毒品”4-甲基甲基卡西酮”(4-methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC)及微量第三級毒品”甲基-N,N-二甲基卡西酮”（Methyl-N,N-Dimethylcathinone)等成分。 3.測得4-甲基甲基卡西酮純度約9%。 【備考】：按内政部警政署刑事警察局毒品純質淨重換算表，編號A1至A30，總毛重103.9公克，包裝總重42.00公克，總淨重61.90公克，檢出成分含4-甲基甲基卡西酮，純度9%，推估純質總淨重5.57公克。 5 IPHONE 13 PRO 1支 門號0000000000號；IMEI：000000000000000附件：
臺灣臺中地方檢察署檢察官起訴書113年度偵字第40169號
被 告 傅仁興上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、傅仁興前於民國107年間，因詐欺案件，經法院分別判處有期徒刑，並經臺灣高雄地方法院以110年度聲字第2560號裁定定應執行刑有期徒刑6年2月確定，並於110年9月2日縮短刑期假釋出監，於113年2月22日縮刑期滿假釋未經撤銷視為執行完畢。詎其仍不知悔改，明知4-甲基甲基卡西酮、愷他命均係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所定第三級毒品，不得持有，竟基於持有第三級毒品純質淨重5公克以上之犯意，於113年4月28日22時30分許，在臺中市○○區○○路0段00號之麗緹汽車旅館，向真實姓名、年籍均不詳、綽號「菜埔」之人，以新臺幣（下同）6,000元，購買如附表所示、含有4-甲基甲基卡西酮純質淨重達5公克以上之毒品咖啡包30包；且於不詳時地取得愷他命1包（純質淨重1.41公克）後，即均持有之。嗣於113年5月2日16時38分許，員警在臺中市○○區○○街00號處，經傅仁興同意對其執行搜索，扣得如附表所示之毒品咖啡包30包、電子磅秤1臺、夾鏈袋1批、上開愷他命1包、行動電話1支（含門號0000000000號SIM卡1張）等物品，始查悉上情。
二、案經臺中市政府警察局刑事警察大隊報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：編號 證據名稱 待證事實 1 被告於警詢及本署偵查中之供述 ①坦承前開扣案物品是其所有之事實。 ②坦承扣案如附表所示之毒品咖啡包係於113年4月28日，在臺中市北屯區之麗緹汽車旅館向「菜埔」購得而持有之事實。 2 臺中市政府警察局刑事警察大隊搜索、扣押暨扣押物品目錄表 證明員警於前開時間、地點，自被告處扣得前開物品之事實。 3 內政部警政署刑事警察局113年6月5日刑理字第1136067207號鑑定書、毒品純質淨重換算表、刑事案件證誤採驗紀錄表 ①證明如附表所示之毒品咖啡包，檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮、甲基-N,N-二甲基卡西酮成分，4-甲基甲基卡西酮純度約9%，推估純質淨重為5.57公克之事實。 ②證明扣案之愷他命純值淨重約1.41公克之事實。
二、核被告傅仁興所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪嫌。被告有如犯罪事實欄所載之犯罪科刑紀錄，此有本署刑案資料查註紀錄表1份在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，該當刑法第47條第1項之累犯。被告所犯前案，與所犯本案均屬故意犯罪，彰顯其法遵循意識不足，佐以本案犯罪情節、被告之個人情狀，依累犯規定加重其刑，並無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指可能使被告所受刑罰超過其應負擔罪責之疑慮，故請依刑法第47條第1項規定，加重其刑。扣案如附表所示之毒品咖啡包30包等毒品，請依刑法第38條第1項規定，宣告沒收之。
三、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。此 致臺灣臺中地方法院中 華 民 國 113 年 12 月 15 日 檢 察 官 林思蘋