臺灣臺中地方法院刑事裁定114年度單禁沒字第230號聲 請 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官被 告 呂翊榤上列聲請人因被告公共危險案件（113年度偵字第56536號），聲請單獨宣告沒收（114年度聲沒字第147號），本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：臺中市政府警察局豐原分局移送被告呂翊榤涉犯公共危險案件，經臺灣臺中地方檢察署檢察官以113年度偵字第56536號為不起訴處分確定。本案扣案如附表所示之物，均為違禁物，爰依法聲請單獨宣告沒收等語。
二、按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，刑法第38條第1項定有明文。次按查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之；查獲之第三級、第四級毒品及製造或施用第三級、第四級毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均沒入銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段亦有明文。又按毒品危害防制條例第18條第1項後段規定應沒入銷燬之第三、四級毒品，係就查獲施用或單純持有特定數量者而言，蓋此等行為並無刑罰效果，而係行政罰處罰。倘行為人經查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，或持有特定數量（修正前毒品危害防制條例第11條第5項規定持有第三級毒品純質淨重20公克以上），屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1項所定供犯罪所用或因犯罪所得之物，係指犯第4條至第9條、第12條、第13條或第14條第1項、第2項之罪所用之物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項規定沒收之，始為適法（最高法院111年度台上字第598號判決意旨參照）。是以，倘若單純持有純質淨重未達5公克之第三級毒品或第四級毒品之持有行為，與施用第三級毒品或第四級毒品之行為，皆非毒品危害防制條例科予刑事處罰之犯罪行為，而僅對於此部分行為科處罰鍰，則於此等行為遭查獲之第三級毒品或第四級毒品，依毒品危害防制條例第18條之1第1項規定，僅得依行政程序沒入銷燬，非得認此等遭查獲之第三級毒品或第四級毒品應依刑法第38條第1項規定予以沒收。
三、經查：㈠被告涉犯刑法第185條之3第1項第3款之駕駛動力交通工具而
有尿液所含毒品達行政院公告之品項及濃度值以上罪嫌，經臺灣臺中地方檢察署檢察官認被告犯罪嫌疑不足，以113年度偵字第56536號為不起訴處分確定，業經本院核閱前開卷宗屬實，並有法院前案紀錄表1份在卷可稽，堪信屬實。
㈡扣案如附表所示之物（重量詳如附表所示），經送驗後確含
第三級毒品愷他命成分，有衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1130500765號鑑驗書1份附卷可稽（見偵卷第25、27頁）。惟查，被告涉犯刑法第185條之3第1項第3款之駕駛動力交通工具而有尿液所含毒品達行政院公告之品項及濃度值以上罪嫌，經檢察官認罪嫌不足而為不起訴處分確定乙節，已如前述；又被告於民國113年5月24日19時40分許前之某時，施用第三級毒品愷他命1次等情，為被告所坦承（見偵卷第32頁），並有欣生生物科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告、自願受採尿同意書、臺中市政府警察局毒品危害防制條例案件代號與真實姓名對照表各1份在卷可憑（見偵卷第23、45、47頁）；且上開扣案物品中所含第三級毒品純質淨重未逾5公克，衛生福利部草屯療養院草療鑑字第1130500765號鑑驗書1份附卷可佐（見偵卷第25、27頁），基上，足徵被告僅係單純持有純質淨重未達5公克之第三級毒品愷他命及施用第三級毒品愷他命，所為皆非毒品危害防制條例科予刑事處罰之犯罪行為，揆諸上開說明，如附表所示之物僅得依行政程序沒入銷燬，無從依刑法第38條第1項規定宣告沒收。是以，聲請人所為本案聲請，於法尚有未合，應予駁回。
四、依刑事訴訟法第455條之36第1項，裁定如主文。中 華 民 國 114 年 4 月 30 日
刑事第三庭 法 官 李怡真以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後10日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 楊家印中 華 民 國 114 年 5 月 1 日附表：
編號 扣案物品名稱 鑑驗結果 備註 1 白色粉末1包 驗前淨重：0.4628公克 驗餘淨重：0.4252公克 檢出結果：第三級毒品愷他命 編號1至3驗前總淨重2.5864公克，驗後總淨重2.5320公克 2 透明塑膠瓶罐（內含結晶）1個 驗前淨重：1.3852公克 驗餘淨重：1.3763公克 檢出結果：第三級毒品愷他命 3 香菸1支 驗前淨重：0.7384公克 驗餘淨重：0.7305公克 檢出結果：第三級毒品愷他命 4 K盤/菸盒（含鐵片1張） 檢出結果：第三級毒品愷他命 無