臺灣臺中地方法院刑事判決114年度審易字第431號公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官被 告 方孟妘上列被告因業務侵占等案件，經檢察官提起公訴（114年度偵字第19749號），因被告於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主 文方孟妘犯業務侵占罪，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
未扣案之犯罪所得新臺幣柒拾玖萬陸仟元沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
犯罪事實
一、方孟妘自民國113年1月8日起至113年12月18日止，任職於蕭文彥所經營、位於臺中市○○區○○路0段000○00號之「招財屋彩券行」，負責彩券銷售、帳務登記及彩券行現金之管理，為從事業務之人。方孟妘知悉「招財屋彩券行」每日均有鉅額現金存放在店內，為侵占店內現金，但唯恐遭蕭文彥發現帳目與實際金額不符，乃決定在彩券銷售報表上製作不實支出項目以掩蓋其侵占犯行，遂意圖為自己不法之所有，基於業務侵占、行使業務上登載不實文書之接續犯意，以下列二種方式侵占「招財屋彩券行」之現金：㈠在【附表】編號1─127所示時間，利用保管「招財屋彩券行」店內現金之機會，將【附表】編號1─127所示現金侵占入己，並在彩券銷售報表中親自登載【附表】編號1─127所示不實支出名目；㈡另於【附表】編號128─130所示時間，向不知情之同事何宇晴佯稱蕭文彥需要用錢，而將【附表】編號128─130所示現金侵占入己，並指示何宇晴在彩券銷售報表中登載【附表】編號128─130所示不實支出名目，以上開二種方式侵占其業務上保管之店內現金，並供蕭文彥查核該彩券銷售報表，而行使業務上登載之不實文書，足生損害於蕭文彥管理資金之正確性。方孟妘基於同一業務侵占之接續犯意，於113年12月7日、同年12月14日、同年12月15日，在前往蕭文彥所經營、位於臺中市北屯區之某彩券行支援時，利用保管店內現金之機會，依序侵占店內現金新臺幣（下同）3,000元、5,000元、1萬2000元得手。方孟妘明知店內飲料係供消費顧客飲用，未經蕭文彥許可，不得任意處分，仍基於同一業務侵占之接續犯意，於113年10月27日晚間9時10分許，取走店內黑松蘋果C飲料1箱（價值170元）；復於113年12月18日凌晨2時22分許，明知其男友黃杰森（所涉竊盜犯嫌業經檢察官為不起訴處分確定）並非「招財屋彩券行」之消費顧客，仍同意黃杰森取走店內黑松蜜桃C飲料1瓶（價值7元），以此方式侵占其業務上保管之店內飲料。
二、案經蕭文彥訴由臺中市政府警察局第六分局報告臺灣臺中地方檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：上開犯罪事實，業據被告方孟妘於偵查中、本院準備程序中及審理時均坦承不諱（見偵卷第304頁、本院卷第38、49頁），核與證人即告訴人蕭文彥於警詢及偵查中、證人黃杰森於警詢時所述之情節相符，並有員警職務報告（見偵卷第51頁）、臺中市○○區○○路0段000○00號「招財屋彩劵行」監視器錄影畫面截圖（見偵卷第71—76頁）、彩劵銷售報表1份（見偵卷第77—219頁、第223—269頁）、告訴人之114年5月5日刑事陳報狀暨檢附被告自招財屋彩券行西屯店、北屯店取走現金金額明細1份（見偵卷第307—308頁、第311—316頁）在卷可稽，足認被告之自白與事實相符。準此，本案事證明確，被告之犯行堪予認定，應依法論科。
二、論罪科刑及沒收：
（一）論罪：
1、就【附表】編號128─130部分，公訴意旨認被告所為構成刑法第339條第1項之詐欺取財罪，固非無見。惟所謂間接正犯，指犯罪行為人不親自實施犯罪，而利用無責任能力人或無犯罪意思之人實施犯罪的情形。換言之，係利用他人作為犯罪工具，以實行犯罪行為，行為人如對於犯罪事實，有所認知，並就全部犯罪行為之實行，居於掌控之地位，自可成立間接正犯（最高法院109年度台上字第2829號判決要旨參照）。查被告就【附表】編號128─130之犯罪手法，係向不知情之同事何宇晴佯稱蕭文彥需要用錢，並指示何宇晴在彩券銷售報表中登載不實支出名目，其本質上係利用無犯罪意思之何宇晴作為犯罪工具，以間接達到業務侵占、業務上登載不實文書之犯罪目的，依上述說明，法律上應評價為業務侵占罪、業務上登載不實文書罪之間接正犯。此與公訴意旨所指詐欺取財罪之基本社會事實同一，爰依刑事訴訟法第300條規定，變更起訴法條。
2、是核被告所為，係犯刑法第336條第2項之業務侵占罪，及同法第215條、第216條之行使業務上登載不實文書罪。
（二）罪數：
1、被告業務上登載不實文書後持以行使，其業務上登載不實文書之低度行為為行使之高度行為所吸收，不另論罪。
2、被告於犯罪事實欄所載多次業務侵占、行使業務上登載不實文書之行為，係出於單一犯意，於密接之時間、地點所為之數舉動，並侵害同一被害人之法益，各該行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，難以強行切割，應視為數舉動之接續實行，合為包括之一行為予以評價，較為合理，故應各論以接續犯一罪。
3、被告所為業務侵占行為、行使業務上登載不實文書行為，係出於單一犯罪目的，實行行為有局部合致，應係以一行為觸犯數罪名之想像競合犯，依刑法第55條前段規定，應從一重之業務侵占罪處斷。
（三）刑之加重、減輕事由：
1、被告前因販賣第三級毒品等案件，經本院108年度訴字第2167號判決分別判刑，並定應執行有期徒刑4年2月，後經第二審、第三審法院駁回上訴確定，入監執行後，於111年1月24日假釋出監付保護管束，並於112年9月9日保護管束期滿未經撤銷假釋，視為執行完畢，有法院前案紀錄表在卷可稽，並經檢察官於本院審理時具體提出主張（見本院卷第50頁）。被告於上開有期徒刑執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，固為刑法第47條第1項之累犯。
2、然本院審酌上開執行完畢之前案與本案罪質不同，且被告在本案已坦承犯行並與告訴人調解成立，若仍加重最低本刑，恐有罪刑不相當之疑慮，爰參酌司法院釋字第775號解釋之意旨，不依累犯之規定加重其刑。
（四）量刑：爰審酌被告不以正當管道賺取收入，竟利用任職於「招財屋彩券行」及支援北屯區彩券行之機會，侵占業務上保管之現金，更在彩券銷售報表上登載不實支出名目，妨害告訴人管理資金之正確性，所為殊不可取；兼衡被告侵占之現金金額高達80萬6000元，另有侵占黑松蘋果C飲料1箱、黑松蜜桃C飲料1瓶，犯罪所生實害非輕；並考量被告已有前案紀錄，有法院前案紀錄表在卷可稽，素行不佳；惟念及被告犯後坦承犯行，並未爭辯；另被告於本院審理時已與告訴人調解成立，有本院調解筆錄附卷可參（見本院卷第53─54頁）；暨被告自述之教育程度、職業收入、家庭經濟狀況（見本院卷第50頁）、告訴人陳述之意見（見本院卷第51頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
（五）不予宣告緩刑之說明：被告雖坦承犯行並與告訴人調解成立，惟被告有上開執行完畢之前案紀錄（參見上述累犯部分之說明），本案與刑法第74條第1項各款所列緩刑要件不符，依法無從宣告緩刑。
（六）沒收：
1、被告侵占之現金共80萬6000元【計算式：78萬6000元＋2萬元＝80萬6000元】，為被告業務侵占犯行之犯罪所得，扣除被告已返還告訴人之1萬元（見偵卷第307頁），其餘79萬6000元尚未扣案，亦未實際合法發還告訴人，應依刑法第38條之1第1項前段規定宣告沒收，並依同條第3項規定宣告於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。至於本案判決確定送執行時，倘若被告有依調解筆錄向告訴人履行賠償，則被告已給付之金額得由檢察官決定不予執行沒收，附此敘明。
2、至於被告侵占之黑松蘋果C飲料1箱、黑松蜜桃C飲料1瓶，價值甚微，宣告沒收欠缺刑法上之重要性，爰依刑法第38條之2第2項規定，均不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第300條，判決如主文。
本案經檢察官黃立宇提起公訴，檢察官蔣忠義到庭執行職務。
中 華 民 國 114 年 11 月 11 日
刑事第二十庭 法 官 陳盈睿以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
告訴人或被害人如不服判決，應備理由具狀向檢察官請求上訴，上訴期間之計算，以檢察官收受判決正本之日起算。
書記官 陳芳瑤中 華 民 國 114 年 11 月 11 日【附錄本案論罪科刑法條】中華民國刑法第336條第2項 對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科十五萬元以下罰金。 對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科九萬元以下罰金。 前二項之未遂犯罰之。 中華民國刑法第215條 從事業務之人，明知為不實之事項，而登載於其業務上作成之文書，足以生損害於公眾或他人者，處三年以下有期徒刑、拘役或一萬五千元以下罰金。 中華民國刑法第216條 行使第二百一十條至第二百一十五條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。【附表】編號 時間 金額 彩券銷售報表上登載之不實支出名目 說明 1 113年1月24日 7,000元 動用備用金 2 113年2月5日 3,000元 補備用金 3 113年2月8日 10,000元 補備用金 4 113年2月9日 20,000元 補備金 5 113年2月12日 10,000元 補零用金 6 113年2月15日 25,000元 補備用金 7 113年2月19日 2,000元 補備用金 8 113年2月22日 15,000元 補備金 9 113年2月23日 7,000元 補備金 10 113年2月27日 6,000元 補備用金 11 113年2月28日 3,000元 補備用金 12 113年2月29日 3,000元 補備用金 13 113年3月1日 5,000元 補備用金 14 113年3月6日 5,000元 備用金加 15 113年3月9日 6,000元 補備用金 16 113年3月11日 8,000元 補備用金 17 113年3月12日 7,000元 補備用金 18 113年3月14日 7,000元 補備用金 19 113年3月18日 5,000元 補備用金 20 113年3月21日 7,000元 備用金加 21 113年3月22日 5,000元 補備用金 22 113年3月23日 3,000元 補備用金 23 113年3月25日 2,000元 補備用金 24 113年3月26日 7,000元 補備用金 25 113年3月29日 7,000元 動用備用金 26 113年3月30日 3,000元 補備用金 27 113年4月1日 4,000元 補備用金 28 113年4月2日 5,000元 補備用金 29 113年4月5日 3,000元 補備用金 30 113年4月9日 32,000元 備用金補 31 113年4月10日 6,000元 動用備用金 32 113年4月11日 17,000元 動用備用金 33 113年4月16日 4,000元 補備用金 34 113年4月17日 3,000元 補備用金 35 113年4月18日 13,000元 動用備用金 36 113年4月19日 1,000元 補備用金 37 113年4月20日 1,000元 零用金少 38 113年4月22日 1,000元 補4/19零用金 39 113年4月23日 30,000元 補備用金 40 113年4月24日 4,000元 補備用金 41 113年4月27日 8,000元 補備用金 42 113年4月28日 2,000元 補備用金 43 113年4月29日 4,000元 補備用金 44 113年4月30日 1,000元 補備用金 45 113年5月3日 4,000元 補備用金 46 113年5月4日 4,000元 補備用金 47 113年5月5日 5,000元 補備用金 48 113年5月7日 3,000元 補備用金 49 113年5月9日 10,000元 動用備用金 50 113年5月10日 3,000元 補備用金 51 113年5月15日 3,000元 補備用金 52 113年5月17日 8,000元 補備用金 53 113年5月21日 4,000元 補備用金 54 113年5月22日 5,000元 補備用金 55 113年5月28日 4,000元 補備用金 56 113年5月30日 3,000元 補備用金 57 113年6月4日 6,000元 補備用金 58 113年6月5日 3,000元 補備用金 59 113年6月11日 5,000元 補備用金 60 113年6月13日 8,000元 姐補備用金 彩券銷售報表登載1萬4000元，經蕭文彥核算後實際侵占金額為8,000元 61 113年6月14日 5,000元 補備用金 62 113年6月18日 5,000元 補備用金 63 113年6月20日 6,000元 補備用金 64 113年6月28日 5,000元 補備用金 65 113年7月21日 2,000元 補備用金 66 113年7月26日 2,000元 補備用金 67 113年7月27日 12,000元 補備用金 68 113年7月28日 3,000元 補備用金 69 113年7月29日 2,000元 補備用金 70 113年7月30日 3,000元 補備用金 71 113年7月31日 5,000元 補備用金 72 113年8月3日 5,000元 補備用金 73 113年8月8日 4,000元 補備用金 74 113年8月10日 5,000元 補備用金 75 113年8月14日 3,000元 補備用金 76 113年8月15日 4,000元 補備用金 77 113年8月18日 4,000元 補備用金 78 113年8月20日 3,000元 補備用金 79 113年8月22日 4,000元 補備用金 80 113年8月24日 2,000元 補備用金 81 113年8月27日 5,000元 補備用金 82 113年8月28日 3,000元 補備用金 83 113年8月31日 2,000元 補備用金 84 113年9月2日 5,000元 補備用金 85 113年9月3日 5,000元 補備用金 86 113年9月5日 4,000元 補備用金 87 113年9月13日 13,000元 補備用金 88 113年9月14日 2,000元 補備用金 89 113年9月15日 3,000元 補備用金 90 113年9月16日 4,000元 補備用金 91 113年9月17日 10,000元 補備用金 92 113年9月25日 5,000元 補備用金 93 113年9月26日 9,000元 備用金補 彩券銷售報表登載9萬元，經蕭文彥核算後實際侵占金額為9,000元 94 113年10月22日 6,000元 補備用金 95 113年10月23日 2,000元 補備用金 96 113年10月26日 4,000元 補備用金 97 113年10月27日 6,000元 補備用金 98 113年10月28日 5,000元 補備用金 99 113年10月30日 5,000元 補備用金 100 113年11月1日 6,000元 補備用金 101 113年11月2日 5,000元 補備用金 102 113年11月3日 3,000元 補備用金 103 113年11月4日 23,000元 補備用金 104 113年11月5日 3,000元 補備用金 105 113年11月6日 7,000元 補備用金 106 113年11月7日 2,000元 補備用金 107 113年11月8日 3,000元 補備用金 108 113年11月9日 9,000元 補備用金 109 113年11月13日 2,000元 補備用金 110 113年11月14日 2,000元 補備用金 111 113年11月16日 3,000元 補備用金 112 113年11月17日 2,000元 補備用金 113 113年11月18日 5,000元 補備用金 114 113年11月20日 4,000元 補備用金 115 113年11月21日 10,000元 補備用金 116 113年11月22日 8,000元 補備用金 117 113年11月23日 9,000元 補備用金 118 113年11月25日 3,000元 補備用金 119 113年11月27日 2,000元 補備用金 120 113年11月28日 4,000元 補備用金 121 113年11月30日 6,000元 補備用金 122 113年12月1日 5,000元 補備用金 123 113年12月2日 8,000元 補備用金 124 113年12月3日 10,000元 補備用金 125 113年12月4日 4,000元 補備用金 126 113年12月5日 20,000元 補備用金 127 113年12月8日 6,000元 補備用金 128 113年12月13日 5,000元 支出備用金 被告指使何宇晴為左列不實記載 129 113年12月14日 10,000元 備用金支出 被告指使何宇晴為左列不實記載 130 113年12月18日 10,000元 孟妘支出備用金 被告指使何宇晴為左列不實記載 合計：786,000元