臺灣臺中地方法院刑事判決114年度易字第1650號公 訴 人 臺灣臺中地方檢察署檢察官被 告 林子皓上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（113年度偵字第50259號），因被告於本院準備程序進行中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院裁定進行簡式審判程序，判決如下：
主 文林子皓犯持有第三級毒品純質淨重五公克以上罪，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案如附表編號1至3所示之物均沒收；扣案如附表編號4所示之物沒收銷燬。
犯罪事實及理由
一、本案被告林子皓所犯，並非死刑、無期徒刑、最輕本刑為3年以上有期徒刑之罪，或高等法院管轄第一審之案件，其於本院準備程序時就附件所示被訴事實為有罪之陳述，經告以簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院認為適宜進行簡式審判程序，爰裁定本案行簡式審判程序，是本案之證據調查，依刑事訴訟法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、第161條之2、第161條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，合先敘明。
二、本案犯罪事實及證據，除犯罪事實二、第1-2行「基於持有第三級毒品純質淨重5公克以上之犯意，於113年10月1日17時25分前某日時許」補充為「明知4-甲基甲基卡西酮、愷他命、異丙帕酯均為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所列管之第三級毒品，不得非法持有純質淨重5公克以上，竟基於持有第三級毒品純質淨重5公克以上之犯意，於113年10月1日17時25分前1、2個月之某日」，及證據部分補充「被告林子皓於本院準備程序及審理時之自白」外，餘引用檢察官起訴書之記載（如附件）。
三、論罪科刑：㈠按行政機關依據委任立法而制定具有填補空白刑法補充規範
之法規命令，雖可視為具法律同等之效力，然該法規命令之本身，僅在補充法律構成要件之事實內容，即補充空白刑法之空白事實，並無刑罰之具體規定，究非刑罰法律，該項補充規範之內容，縱有變更或廢止，對其行為時之法律構成要件及處罰之價值判斷，並不生影響，於此，空白刑法補充規範之變更，僅能認係事實變更，不屬於刑罰法律之變更或廢止之範疇，自無刑法第2條第1項法律變更之比較適用問題，應依行為時空白刑法填補之事實以適用法律（最高法院94年度台上字第771號、97年度台上字第4022號判決意旨參照）。查被告行為時，異丙帕酯係經行政院公告列為第三級毒品，嗣經行政院於113年11月27日以院臺法字第10000000000號公告修正「毒品之分級及品項」部分分級及品項，將「異丙帕酯」改列為第二級毒品，並於同日生效，揆諸上開說明，此屬事實變更，並非刑罰法律有所變更，自無新舊法比較適用問題，故被告持有含異丙帕酯成分之電子煙油部分，應適用被告行為時公告之毒品分類論罪，合先敘明。
㈡按毒品危害防制條例第2條第2項既依毒品之成癮性、濫用性
及對社會之危害性將之分為四級，則不同品項之同級毒品，其對法益危害性仍屬相同，是在判斷所持有毒品之數量是否已達該條例第11條第3至6項所定之一定數量時，應將同級毒品合併計算，不因其分屬不同品項而分開計算（臺灣高等法院暨所屬法院102年法律座談會刑事類提案第19號研討結果參照）。
㈢核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪。
㈣查被告前因⑴違反毒品危害防制條例等案件，經本院以107年
度訴字第1181號判決判處有期徒刑1年、3月，嗣經臺灣高等法院臺中分院以107年度上訴字第1736號判決駁回上訴確定；⑵違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經本院以107年度訴字第2466號判決判處有期徒刑1年2月、併科罰金新臺幣（下同）3萬元確定；⑶傷害等案件，經臺本院以108年度簡字第325號判決判處有期徒刑2月、拘役10日確定。嗣上開⑴、⑵、⑶案之有期徒刑部分經本院以108年度聲字第4517號裁定定應執行刑有期徒刑2年確定，於民國108年7月15日入監執行，於109年7月1日縮短刑期假釋出監付保護管束，於110年2月27日保護管束期滿假釋未經撤銷，視為執行完畢等情，為被告於本院審理時承認，並有法院前案紀錄表、刑案資料查註紀錄表附卷可按，是被告於受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，構成刑法第47條第1項之累犯。考量被告上開前科中有部分為違反毒品危害防制條例案件，與本案所犯均係毒品相關犯罪，被告於前案執行完畢再犯本案，足見前案徒刑執行之成效不彰，其主觀上具特別之惡性及刑罰反應力薄弱之情形。是綜核全案情節，認依累犯規定加重最低本刑，並不致使其所受之刑罰超過其所應負擔之罪責，對其人身自由亦不生過苛之侵害，無違憲法罪刑相當原則及比例原則，故依司法院釋字第775號解釋理由書意旨、刑法第47條第1項規定，加重其刑。㈤按毒品危害防制條例第17條第1項所謂「供出毒品來源，因而
查獲其他正犯或共犯者，減輕或免除其刑」，係指具體提供毒品來源之資訊，使具有調查或偵查犯罪職權之公務員知悉而對之發動調查或偵查，並據以破獲毒品來源之人及其犯行而言（最高法院110年台上字第2936號判決意旨參照）。查被告於警詢、偵查時曾供稱本案其持有之愷他命、含有異丙帕酯成分之電子煙油係向通訊軟體「FACETIME」暱號「營」之人購買等語，然檢警並未因其供述而查獲該人，有臺灣臺中地方檢察署114年5月28日函、臺中市政府警察局第五分局114年6月5日函及所附職務報告在卷可稽（見本院卷第47-51頁）。是本案並無因被告之供述而查獲其他正犯或共犯之情形，揆諸前開說明，本案被告犯行無從依毒品危害防制條例第17條第1項規定減輕其刑，附此敘明。
㈥爰以行為人之責任為基礎，審酌被告為心智成熟之成年人，
明知4-甲基甲基卡西酮、愷他命、異丙帕酯為第三級毒品，及毒品對於個人健康及社會治安之危害，仍無視國家對於查緝毒品之禁令，猶自他人處購買第三級毒品總純質淨重5公克以上而持有之，所為實屬不該；並考量被告犯後坦承犯行，經通緝始到案之犯後態度；再酌其犯罪動機、目的、持有本案毒品之數量、時間，及法院前案紀錄表所示之前科素行（構成累犯部分不予重複評價）；兼衡被告於本院審理時自陳之智識程度、職業、家庭生活及經濟狀況（見本院卷第229頁）等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準。
四、沒收部分：㈠按違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，刑法第38條
第1項定有明文。查扣案如附表編號1至3所示之物，經鑑定均含有第三級毒品成分，且為被告犯本案持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪所持有之毒品，核屬違禁物，揆諸前開說明，均應依刑法第38條第1項規定宣告沒收。至於上開毒品之包裝袋或罐上殘留微量毒品，難以析離且無析離實益，應與毒品整體同視，一併依上開規定宣告沒收。又送驗耗損部分毒品既已滅失，爰不另宣告沒收，附此敘明。
㈡次按查獲之第一級、第二級毒品及專供製造或施用第一級、
第二級毒品之器具，不問屬於犯罪行為人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1項前段定有明文。又按沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法律，刑法第2條第2項亦有明文，上開規定依刑法第11條前段之規定，於毒品危害防制條例有關沒收之規定，亦適用之。異丙帕酯已於113年11月27日經行政院以院臺法字第0000000000號公告改列為第二級毒品。扣案如附表編號4所示電子煙油1瓶，經鑑定含有異丙帕酯成分，且為被告犯本案持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪所持有之毒品，揆諸前開說明，依刑法第2條第2項規定，應適用毒品危害防制條例第18條第1項前段規定，宣告沒收銷燬之。至於存放上開毒品之容器上殘留微量毒品，難以析離且無析離實益，應與毒品整體同視，一併依前揭規定宣告沒收銷燬。又送驗耗損部分毒品既已滅失，自無庸宣告沒收銷燬，併予說明。㈢至其餘扣案物難認與本案被告犯罪相關，爰不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段、第310條之2、第454條第2項，判決如主文。
本案經檢察官林卓儀提起公訴，檢察官吳淑娟到庭執行職務。
中 華 民 國 115 年 1 月 23 日
刑事第十六庭 法 官 張意鈞以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後20日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 張晏齊中 華 民 國 115 年 1 月 23 日附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣30萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣20萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處2年以下有期徒刑，得併科新臺幣20萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣10萬元以下罰金。
附表：
編號 扣案物名稱及數量 備註 1 愷他命1包 ①送驗淨重：19.8037公克，驗餘淨重：19.7263公克。 ②編號1、2合計檢驗前淨重22.0587公克，純度71％，純質淨重15.6617公克。 ③114年度院安保字第237號。 2 愷他命1罐 ①送驗淨重：2.2550公克，驗餘淨重：2.2026公克。 ②編號1、2合計檢驗前淨重22.0587公克，純度71％，純質淨重15.6617公克。 ③114年度院安保字第237號。 3 含4-甲基甲基卡西酮成分之毒品咖啡包1包 ①送驗淨重：2.7541公克，驗餘淨重：1.8193公克。 ②4-甲基甲基卡西酮檢驗前淨重2.7541公克，純度4％，純質淨重0.1102公克。 ③114年度院安保字第237號。 4 含異丙帕酯成分之電子煙油1瓶 ①驗前毛重45.33公克（包裝重25.00公克），驗前淨重20.33公克。 ②純度約11％，驗前純質淨重約2.23公克。 ③114年度院安保字第238號。附件：
臺灣臺中地方檢察署檢察官起訴書
113年度偵字第50259號被 告 林子皓上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認應提起公訴，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、林子皓前因⑴違反毒品危害防制條例案件，經臺灣臺中地方法院（下稱臺中地院）以107年度訴字第1181號判決判處有期徒刑1年、3月，經臺灣高等法院臺中分院以107年度上訴字第1736號判決駁回上訴確定；⑵違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經臺中地院以107年度訴字第2466號判決判處有期徒刑1年2月、併科罰金新臺幣（下同）3萬元確定；⑶傷害等案件，經臺中地院108年度簡字第325號判決判處有期徒刑2月、拘役10日確定。嗣上開⑴、⑵、⑶案之有期徒刑部分經臺中地院以108年度聲字第4517號裁定定應執行刑有期徒刑2年確定，於民國108年7月15日入監執行，於109年7月1日縮短刑期假釋出監，假釋期間付保護管束，於110年2月27日假釋期滿，所餘刑期未經撤銷假釋，視為執行完畢。
二、詎林子皓仍不知悔改，基於持有第三級毒品純質淨重5公克以上之犯意，於113年10月1日17時25分前某日時許，向真實姓名年籍均不詳之人，以不詳金額購買含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分（4-Methylmethcathinone、Mephedrone、4-MMC）之毒品咖啡包1包；又於113年9月27日或28日某時許，在彰化縣花壇鄉某地點，向真實姓名年籍均不詳、通訊軟體「FACETIME」暱號「營」之人，以1萬7,000元購買第三級毒品愷他命（Ketamine）約20公克、以3,000元購買含有第三級毒品異丙帕酯（Isopropyl 1-（1-phenylethy1）-1H-imidazole-5-carboxylate）成分之電子煙油1瓶而持有之。嗣經警持臺灣臺中地方法院所核發搜索票，於113年10月1日17時25分許，在林子皓位於臺中市○○區○○○街00號15樓之1住處執行搜索，查扣林子皓所持有之第三級毒品愷他命1包（驗前淨重19.8037公克、驗餘淨重19.7263公克、驗前純質淨重14.0606公克）、愷他命1罐（驗前淨重2.2550公克、驗餘淨重2.2026公克、驗前純質淨重1.6011公克）、第三級毒品4-甲基甲基卡西酮之毒品咖啡包1包（驗前淨重2.7541公克、驗餘淨重1.8193公克、驗前純質淨重0.1102公克）、含第三級毒品異丙帕酯成分之電子煙油1瓶（毛重45.33公克、驗前淨重20.33公克、驗餘淨重20.15公克、驗前純質淨重約
2.23公克）、電子煙4支、K盤1個、電子磅秤1個、煙彈材料1包、電子煙油殘液1瓶、IPHONE13 PRO Max手機、IPHONE15
PRO Max手機各1支、偽造車牌000-0000號2面（涉犯偽造文書罪嫌部分，另行偵辦）及林子皓之友人黃姵瑜所持用電子煙含煙彈、電子煙不含煙彈各1支，始查悉上情。
三、案經臺中市政府警察局第五分局報告偵辦。
證據並所犯法條
一、證據清單及待證事實：編號 證據名稱 待證事實 1 被告林子皓於警詢時及偵查中之自白 ⑴被告坦承於113年10月1日17時25分前某日時許，向真實姓名年籍均不詳之人，以不詳金額購買上開毒品咖啡包1包；又於113年9月27日或28日某時許，在彰化縣花壇鄉某地點，向真實姓名年籍均不詳、通訊軟體「FACETIME」暱號「營」之人，以1萬7,000元購買第三級毒品愷他命約20公克及上開電子煙油1瓶而持有之事實。 ⑵警方於上開時、地查扣之上開 物品均係被告所持有之事實。 2 證人即被告之女友逄○欣於警詢時證述 本案扣案物品係被告所持有之事實。 3 證人即被告之友人黃姵瑜於警詢時證述。 上開扣案物品係被告所持有之事實。 4 臺灣臺中地方法院113年聲搜字第3194號搜索票、臺中市政府警察局第五分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表各1份、現場蒐證暨監視錄影畫面90張及扣案物品照片8張。 佐證本案犯罪事實。 5 自願受採尿同意書、臺中市政府警察局第五分局委託鑑驗尿液代號與真實姓名對照表（代號：E00000000）、欣生生物科技股份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告（原樣編號：E00000000）各1份。 被告於113年10月1日20時40分許在警局採集尿液送驗，檢出有愷他命、去甲愷他命之陽性反應之事實。 6 衛生福利部草屯療養院113年10月24日草療鑑字第1131000233號、113年10月24日草療鑑字第1131000234號鑑驗書、內政部警政署刑事警察局113年10月29日刑理字第1136132709號鑑定書各1份。 扣案下列毒品： ⑴愷他命1包（驗前淨重19.8037公克、驗餘淨重19.7263公克、驗前純質淨重14.0606公克）、愷他命1罐（驗前淨重2.2550公克、驗餘淨重2.2026公克、驗前純質淨重1.6011公克），純質淨重共計15.6617公克，均檢出第三級毒品愷他命之事實。 ⑵已開封標示「Off-White」黑色包裝之咖啡包（淨重2.7541公克、驗餘淨重1.8193公克、純質淨重0.1102公克），檢出第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之事實。 ⑶扣案之電子煙油1瓶（毛重 45.33公克、驗前淨重20.33公克，驗餘淨重20.15公克，驗前純質淨重約2.23公克），檢出含第三級毒品異丙帕酯成分之事實。 7 被告之刑案資料查註紀錄表、矯正簡表、臺灣臺中地方法院108年度聲字第4517號刑事裁定各1份。 被告於本案構成累犯之事實。 8 扣案之上開愷他命1包、愷他命1罐、毒品咖啡包1包、電子煙油1瓶、K盤1個、電子磅秤1個、電子煙4支、煙彈材料1包、電子煙油殘液1瓶、IPHONE13 PRO Max手機、IPHONE15 PRO Max手機各1支、偽造車牌000-0000號2面等物品。 佐證本案犯罪事實。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第11條第5項之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪嫌。被告前有如犯罪事實欄一所載之論罪科刑及執行完畢情形，此有刑案資料查註紀錄表、矯正簡表、臺灣臺中地方法院108年度聲字第4517號刑事裁定各1份在卷可稽，其於5年以內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，依刑法第47條第1項規定，成立累犯。被告所犯前案違反毒品危害防制條例之罪質、法益與本案犯行相同，均屬故意犯罪，彰顯其法遵循意識不足及對刑罰之反應力薄弱，是依累犯規定加重其刑，並無司法院大法官釋字第775號解釋意旨所指可能使被告所受刑罰超過其應負擔罪責之疑慮，故請依刑法第47條第1項規定，加重其刑。扣案之第三級毒品愷他命1包及愷他命1罐（驗前淨重共計22.0587公克、驗餘淨重共計21.9289公克、驗前純質淨重共計15.6617公克）、含有第三級毒品4-甲基甲基卡西酮成分之咖啡包1包（驗前淨重2.7541公克、驗餘淨重1.8193公克、純質淨重0.1102公克）、含有第三級毒品異丙帕酯成分之電子煙油1瓶（毛重45.33公克、驗前淨重20.33公克，驗餘淨重20.15公克，純質淨重約2.23公克），請依刑法第38條第1項規定，宣告沒收之。其餘扣案物品與本案無關，不另聲請宣告沒收。
三、至報告意旨認被告持有之上開含有第三級毒品異丙帕酯（誤載為依托咪酯）成分之電子煙油等物品，另違反毒品危害防制條例第4條第3項之製造第三級毒品及同條例第5條第3項之意圖販賣而持有第三級毒品罪嫌部分，為被告所否認，並辯稱：伊於上開時、地，以3,000元，向真實姓名年籍均不詳、通訊軟體「FACETIME」綽號「營」之人，購買電子煙油1瓶，附贈空煙彈殼、煙彈材料，伊將煙油倒入空煙彈殼，將彈殼的蓋子蓋上，裝上電子煙加熱即可吸食，主要供自己施用等語。經查，報告意旨認被告涉犯上開罪嫌，無非係以警方於上開時、地，持臺灣臺中地方法院所核發之搜索票執行搜索，而查扣被告持有含第三級毒品異丙帕酯成分之電子煙油1瓶、電子煙4支、煙彈材料1包、電子煙油殘液1瓶等物品為主要論據。然被告將煙油分裝放入煙彈內之分裝行為，尚難逕認涉犯製造第三級毒品罪嫌。又本案並無查獲被告持有上開含有第三級毒品異丙帕酯成分之煙油1瓶係供意圖販賣之證據，且卷內之113年9月5日、同年9月6日、同年9月9日監視錄影畫面僅能證明被告與畫面中之人碰面之事實，且在被告取得本案含第三級毒品異丙帕酯成分之煙油1瓶之前，尚難認定與本案有何關聯，尚難逕認被告涉犯上開罪嫌。然此部分倘若成立犯罪，與前揭提起公訴之持有第三級毒品純質淨重5公克以上罪嫌部分，為吸收關係之法律上一罪，應為起訴效力所及，爰不另為不起訴之處分，併此敘明。
四、依刑事訴訟法第251條第1項提起公訴。此 致臺灣臺中地方法院中 華 民 國 114 年 4 月 24 日 檢 察 官 林卓儀本件正本證明與原本無異中 華 民 國 114 年 5 月 6 日 書 記 官 黃意惠 所犯法條：毒品危害防制條例第11條持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 30萬元以下罰金。持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 20萬元以下罰金。持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重五公克以上者，處 2 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 20 萬元以下罰金。持有第四級毒品純質淨重五公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 10 萬元以下罰金。