臺灣臺中地方法院民事判決 九十二年度重訴字第六四七號
原 告 乙○○訴訟代理人 溫文昌律師被 告 甲○○右當事人間請求履行契約事件，經於中華民國九十二年九月四日辯論終結，本院判決如左：
主 文被告應將如附表所示不動產之所有權移轉登記與原告。
訴訟費用由被告負擔。
原告先位之訴假執行之聲請駁回。
事 實
甲、原告方面：
壹、聲明：
一、先位聲明：求為判決被告應將如附表所示不動產之所有權移轉登記與原告；願供擔保請准宣告假執行。
二、備位聲明：求為判決被告應給付原告新台幣 (下同)一千二百萬元，及自民國八十八年二月十日起至清償日止，按年息百分之五計算之利息；願供擔保請准宣告假執行。
貳、陳述：
一、先位之訴部分：被告自八十七年九月間起至八十八年一月間止，陸續向原告借款計一千二百萬元，雙方乃簽訂債權證明書，約定被告需於八十八年二月十日前清償，否則願將其所有如附表所示不動產之所有權移轉登記予原告，惟被告未於約定期間內清償積欠之款項，且迄未清償，為此爰依債權證明書之約定，請求被告履行契約。
二、備位之訴部分：被告未依約於八十八年二月十日前清償積欠之一千二百萬元借款，是則原告自得爰依借用物返還請求權之規定，請求被告返還積欠之一千二百萬元借款。
參、證據：提出土地登記謄本二件、建物登記謄本四件、債權證明書影本一件。
乙、被告方面：被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。理 由
一、被告受合法通知，無正當理由，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第三百八十六條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告主張被告向原告借款一千二百萬元，雙方並簽訂債權證明書，約定被告需於八十八年二月十日前清償，否則願將其所有如附表所示不動產之所有權移轉登記予原告，惟被告未於約定期間內清償積欠之款項之事實，業據原告提出與所述情節相符之土地登記謄本二件、建物登記謄本四件、債權證明書影本一件為證。被告對於原告主張之前開事實，已於相當時期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備書狀爭執，依民事訴訟法第二百八十條第三項準用同條第一項規定，應視同自認，則原告之主張，自堪信為真實。從而原告先位之訴本於債權證明書之約定，請求被告履行契約，將如附表所示不動產之所有權移轉登記予原告，為有理由，應予准許。
三、原告先位之訴陳明願供擔保，聲請宣告假執行，然查為執行名義之判決，係命債務人為一定之意思表示，而不表示者，視為自判決確定時已為其意思表示，強制執行法第一百三十條第一項定有明文。本件原告先位之訴係請求被告將如附表所示不動產之所有權轉登記予原告，即係請求命被告為移轉所有權之意思表示，待判決確定時，應視為已有向有關機關申為意思表示，茲判決尚未確定，固無執行之可言，即日後確定，亦無待於執行，是原告聲請供擔保宣告假執行，顯有未合，此部分之聲請應予駁回。
四、所謂訴之預備之合併 (或稱假定之合併)，係指原告預防其提起之此一訴訟無理由，而同時提起不能並存之他訴，以備先位之訴無理由時，可就備位之訴獲得有理由之判決之訴之合併而言 (最高法院六十四年台上字第八二號判例)。換言之，預備合併之訴，係以附先位之訴為有理由之解除條件，而與先位之訴合併提起之訴訟，故於先位之訴為有理由時，法院就備位之訴，即無庸再為審判 (最高法院七十四年度台上字第二０八八號判決)。則原告先位之訴所為之請求，除假執行外，既經本院為勝訴之判決，就原告備位之訴，本院即毋庸再予判決。
據上論結，本件原告先位之訴為一部有理由，一部無理由，依民事訴訟法第三百八十五條第一項前段、第七十九條，判決如主文。
中 華 民 國 九十二 年 九 月 十八 日
臺灣臺中地方法院民事第一庭~B法 官 劉長宜~F0~T40┌─────────────────────────────────────────────────────────────┐│附表： │├─────────────────────────────────────────────────────────────┤│一、土地部分： │├─┬───────────────────────────┬─┬────────────┬─────────┬──────┤│編│ 土 地 坐 落 │地│ 面 積 │ │ ││ ├───┬────┬────┬────┬────────┤ ├──┬──┬──────┤ 權 利 範 圍 │備 考││號│縣 市○鄉鎮市區○ 段 ○ ○ 段 │ 地 號 │目│公頃│公畝│ 平方公尺 │ │ │├─┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│１│台中市○○ 區 ○○○段 │ │三一七之一 │建│０ │０ │ 一０ │二分之一 │ │├─┼───┼────┼────┼────┼────────┼─┼──┼──┼──────┼─────────┼──────┤│２│台中市○○ 區 ○○○段 │ │三一八之七一 │建│０ │０ │ 二三四 │二分之一 │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┴───┴────┴────┴────┴────────┴─┴──┴──┴──────┴─────────┴──────┤│二、建物部分： │├─┬─┬──────┬────┬────┬─────────────────┬────────┬───┬─────────┤│ │ │ │ │建築式樣│ 建 物 面 積（單位：平方公尺）│附 屬 建 物│ │ ││編│建│ │ │ ├─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┬─┼────┬─┬─┤權 利│ ││ │ │ │ │主要建築│騎│一│二│三│四│ │ │ │ │ 主要建 │面│面│ │ ││ │ │ 建物門牌 │基地坐落│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │積│ │備 考 ││ │ │ │ │材 料 及│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ 築材料 │ │ │ │ ││號│號│ │ │ │樓│層│層│層│層│ │ │ │ │ │ │單│範 圍│ ││ │ │ │ │房屋層數│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ 及用途 │積│位│ │ │├─┼─┼──────┼────┼────┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼────┼─┼─┼───┼─────────┤│１│２│台中市柳川東│台中市北│鋼筋混凝│５│８│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │全部 │共同使用部分：台中││ │６│路四段一○○○區○○段│土造四層│２│１│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │市○區○○段第二五││ │５│號 │三一七之│樓房 │．│．│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │七０建號、面積一二││ │２│ │一、三一│ │９│４│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │三．九一平方公尺，││ │ │ │八之七一│ │１│５│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │權利範圍八分之一 ││ │ │ │地號 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┼─┼──────┼────┼────┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼────┼─┼─┼───┼─────────┤│２│３│台中市柳川東│同 右│同 右│ │ │６│ │ │ │ │ │ │陽 台│０│平│全部 │同右 ││ │６│路四段一０六│ │ │ │ │６│ │ │ │ │ │ │ │１│方│ │ ││ │５│之二號 │ │ │ │ │．│ │ │ │ │ │ │ │．│公│ │ ││ │２│ │ │ │ │ │１│ │ │ │ │ │ │ │０│尺│ │ ││ │ │ │ │ │ │ │７│ │ │ │ │ │ │ │１│ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┼─┼──────┼────┼────┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼────┼─┼─┼───┼─────────┤│３│４│台中市柳川東│同 右│同 右│ │ │ │６│ │ │ │ │ │陽 台│０│平│全部 │同右 ││ │６│路四段一０六│ │ │ │ │ │６│ │ │ │ │ │ │１│方│ │ ││ │５│之三號 │ │ │ │ │ │．│ │ │ │ │ │ │．│公│ │ ││ │２│ │ │ │ │ │ │１│ │ │ │ │ │ │０│尺│ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │７│ │ │ │ │ │ │１│ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │├─┼─┼──────┼────┼────┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼─┼────┼─┼─┼───┼─────────┤│４│５│台中市柳川東│同 右│同 右│ │ │ │ │６│ │ │ │ │陽 台│０│平│全部 │同右 ││ │６│路四段一０六│ │ │ │ │ │ │６│ │ │ │ │ │１│方│ │ ││ │５│之四號 │ │ │ │ │ │ │．│ │ │ │ │ │．│公│ │ ││ │２│ │ │ │ │ │ │ │１│ │ │ │ │ │０│尺│ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │７│ │ │ │ │ │１│ │ │ ││ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │└─┴─┴──────┴────┴────┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴─┴────┴─┴─┴───┴─────────┘右為正本係照原本作成如不服本判決，應於判決送達後二十日內，向本院提出上訴狀。
中 華 民 國 九十二 年 九 月 十八 日~B法院書記官