臺灣臺中地方法院民事裁定 101年度簡上字第87號上 訴 人 蔣秋香被上訴人 謝源嬌上列當事人間請求拆屋還地事件，上訴人對於民國101年2月15日本院沙鹿簡易庭100年度沙簡字第174號第一審判決聲請供擔保准予免為假執行，本院裁定如下：
主 文准上訴人就本院沙鹿簡易庭101年度沙簡字第174號第一審判決主文第一項所示，供擔保新臺幣參拾肆萬陸仟伍佰元後，得免為假執行。
理 由
一、按第二審法院應依聲請，就關於假執行之上訴，先為辯論及裁判，民事訴訟法第455條定有明文。又此項規定，依同法第436條之1第3項規定，於簡易程序之第二審上訴程序準用之。
二、本件上訴人聲請意旨略以：上訴人不服鈞院沙鹿簡易庭101年度沙簡字第174號第一審判決，已於法定期間內提起上訴，嗣因被上訴人於第一審判決後即據以聲請假執行，並經鈞院民事執行處以101年度司執字第17930號強制執行事件受理在案，惟上訴人業已對第一審判決提起上訴，並將另對上訴人所有土地之東、西側土地所有權人提起請求確定界址之訴訟。茲因如依第一審判決而強制拆除越界部分之地上物，勢將難以回復原狀，影響上訴人之權益。爰就系爭判決主文第1項所示聲請供擔保免予假執行等語。
三、經查：原審法院依被上訴人在原審之聲請就系爭判決主文第1項所示依職權宣告假執行，而上訴人在原審審理時漏未聲請「如受不利判決，願供擔保聲請免為假執行」，致原審法院裁判時未併予諭知上訴人得供擔保後免為假執行之宣告，此經本院詳閱原審卷證後查明無誤。茲因被上訴人在原審判決後，即持系爭判決向本院民事執行處聲請假執行之強制執行程序，欲拆除上訴人無權占有之地上物(房屋主體及雨遮)，並經本院民事執行處以101年度司執字第17930號強制執行事件受理在案。本院審酌系爭判決既經上訴人聲明不服，已於法定期間合法提起第二審上訴，則上訴人是否無權占有被上訴人土地，及應否拆屋還地等法律關係尚待本院審理裁判，並未確定，上訴人為避免其所有之房屋主體及雨遮在判決確定前遭拆除，遂聲請就系爭判決主文第1項所示供擔保後免予假執行，依首揭法條規定，即無不合，應予准許。又上訴人提起本件上訴之上訴利益價額經核定為新臺幣(下同)000000元，爰命上訴人應供擔保金額為346500元。
四、依民事訴訟法第436條之1第3項、第455條，裁定如主文。中 華 民 國 101 年 3 月 15 日
民事第四庭 審判長法 官 陳學德
法 官 林筱涵法 官 呂明坤正本係照原本作成。
不得聲明不服。
中 華 民 國 101 年 3 月 15 日
書記官 楊月雲