臺灣臺中地方法院民事裁定 107年度訴聲字第40號聲 請 人 林美香訴訟代理人 陳益軒律師相 對 人 楊尹慈上列當事人間請求移轉不動產所有權事件（107年度訴字第2263號），聲請人聲請發給已起訴之證明，本院裁定如下：
主 文聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以：聲請人於民國(下同)99年7月間日向訴外人文長國購買坐落臺中市○○區○○段○○○○○號土地（面積1557平方公尺，權利範圍一萬分之一三九），及其上同段7545建號房屋(門牌號碼:臺中市○○區○○路○段000號8樓，權利範圍全部）之不動產(下稱系爭房地)，總價款新臺幣（下同）660萬元，因考量供相對人暫住及美化相對人資力乃向相對人借用名義，其後並將系爭房地於99年8月6日借名登記於相對人名下，聲請人前已口頭與相對人終止借名登記契約，惟相對人未將系爭房地所有權轉登記予聲請人，今以起訴狀繕本送達相對人時作為終止借名登記之意思表示，兩造間借名登記關係，業經終止，依民法不當得利返還請求權，先位起訴請求相對人應移轉系爭房地所有權予聲請人。據此，爰聲請依民事訴訟法第254條第5項之規定，發給已起訴之證明，由聲請人持向該管登記機關為訴訟繫屬之登記等語。
二、按訴訟繫屬中為訴訟標的之權利，其取得、設定、喪失或變更，依法應登記者，於當事人之起訴合法且非顯無理由時，，受訴法院得依當事人之聲請發給已起訴之證明，由當事人持向該管登記機關請求將訴訟繫屬之事實予以登記，民事訴訟法第254條第5項前段定有明文。本條項之立法，係因民事訴訟法第254條第1項本文規定：「訴訟繫屬中為訴訟標的之法律關係，雖移轉於第三人，於訴訟無影響」及同法第401條第1項前段另規定：「確定判決，除當事人外，對於訴訟繫屬後為當事人之繼受人者，亦有效力」。據此二規定，訴訟繫屬後繼受訴訟標的法律關係之繼受人，未當然承繼當事人之地位，卻須受確定判決既判力所及，為避免繼受人因不知訴訟繫屬之事實，致受不利益，同時減少其主張善意受讓訴訟標的之權利以阻斷既判力，致生紛爭，故以公示制度揭示訴訟繫屬之事實，使其知悉，以預防紛爭。惟此條項顧及公示制度之執行可能性，兼為減少法院之負擔，乃限於繫屬中之訴訟係以取得、設定、喪失、變更依法應登記之權利為訴訟標的者，始在適用之列。故依此條項發給已起訴之證明者，須原告起訴係以「得、喪、設定、變更依法應登記之權利」為訴訟標的（例如基於不動產所有權而為請求），始足當之。若原告起訴主張為訴訟標的之權利，其得、喪、設定、變更無須登記者，縱使其聲明之內容或請求給付之「標的物」為得、喪、設定、變更依法應經登記者（例如：不動產），因與上開規定之要件不符，自不能發給已起訴之證明。又借名登記財產於借名關係存續中，乃登記為出名人之名義，在該財產回復登記為借名人名義以前，借名人尚無所有物返還請求權可資行使（最高法院100年度臺上字第2101號判決意旨參照）。
三、經查，聲請人先位聲明主張系爭不動產為自己所購，乃借名登記在相對人名下，因聲請人業已終止借名登記關係，相對人受有系爭不動產所有權登記之利益，乃無法律上之原因，相對人拒不返還，致聲請人受有損害，故聲請人得依民法第179條規定，起訴請求相對人應將系爭不動產所有權移轉登記返還予聲請人等情，倘其主張屬實，聲請人依民法第179條不當得利之法律關係請求相對人返還系爭不動產，依前引法文規定及說明，因不具修法後民事訴訟法第254條第5項規定之訴訟標的基於物權關係之要件，自無從據以准許為訴訟繫屬事實之登記。
四、綜上所述，聲請人聲請本院發給已起訴之證明，為無理由，應予駁回，爰為裁定如主文。
中 華 民 國 107 年 7 月 24 日
民事第四庭 法 官 王金洲以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 107 年 7 月 24 日
書記官 林素珍