臺灣臺中地方法院民事判決114年度重訴字第335號原 告 李宣諒訴訟代理人 謝佳容律師
黃柏憲律師被 告 臺中市神岡區農會法定代理人 姚文榮訴訟代理人 陳孝程上列當事人間請求請求抵押權之轉載事件，本院於民國114年11月21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
一、被告應將如附表所示之最高限額抵押權登記予以塗銷。
二、訴訟費用由原告負擔。事實及理由
壹、程序事項按訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但擴張或減縮應受判決事項之聲明者，不在此限，民事訴訟法第255條第1項第3款定有明文。經查，本件原告起訴時原聲明第1項、第3項為：「被告應就如起訴狀附表一所示，臺中市豐原地政事務所於111年豐原字第000209號所登記之共同擔保地號中，坐落臺中市○○區○○段00000000地號上之抵押權塗銷，轉載至如起訴狀附表二所示，共有物調處分割後，原設定義務人李宣宏、李國正所分配取得之同段000-0000地號土地上。」、「願供擔保，請准宣告假執行」（見本院卷第11至12頁）。嗣於本院民國114年11月21日言詞辯論程序中，變更聲明為「被告應將如附表所示最高限額抵押權塗銷。」（見本院卷第254頁），核屬減縮應受判決事項之聲明，與前開規定並無不合，應予准許。
貳、實體事項
一、原告主張：原告與訴外人李宣宏、李國正共有分割前坐落於臺中市○○區○○段00000000地號土地，權利範圍各1/3，李宣宏、李國正均將其應有部分1/3設定抵押權予被告。嗣原告與李宣宏、李國正於112年9月8日經臺中市政府不動產糾紛調處委員會為分割調處成立，由原告取得分割後之同段000-0000地號土地、李國正及李宣宏取得分割後之同段000-0000地號土地，惟調處委員會以被告未參與調處，遂將上開抵押權按原應有部分轉載於分割後各宗土地上，致原告所有土地上存在如附表所示之最高限額抵押權（下稱系爭抵押權）。被告復於112年10月26日出具同意書，同意上開分割，並同意將抵押權轉載於李宣宏、李國正所得之分割後土地，則被告自應將系爭抵押權予以塗銷，爰依民法第767條第1項中段規定，請求被告塗銷系爭抵押權之登記，並聲明：如主文第一項所示。
二、被告則以：被告先前已經出具轉載同意書予李國正、李宣宏，對於原告請求沒有意見，惟本件訴訟費用應由原告負擔。
三、得心證之理由㈠原告主張於分割調處成立後，由原告取得分割後之臺中市○○
區○○段00000000地號土地，李國正及李宣宏則取得分割後之同段000-0000地號土地，上開抵押權均按原應有部分轉載於分割後各宗土地上，而被告於112年10月26日已同意將抵押權轉載於李宣宏、李國正所得之分割後同段000-0000地號土地等情，業據提出000-0000地號土地登記第一類謄本、同段000-0000地號土地登記第一類謄本、被告113年10月21日神農信字第1130003800號函（本院卷第21至27頁、第69至71頁）、臺中市政府不動產糾紛調處紀錄表（見本院卷第123至200頁）等證據在卷可稽，且為被告所不爭執（見本院卷第20
6、254頁），堪信為真實。㈡按對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767條第1項
中段定有明文。次按民法上共有物之分割，依第825條規定意旨，解釋上係採取移轉主義，即共有人間各就其應有部分相互移轉，故原以應有部分為標的所設定之抵押權，於共有物分割後，仍以應有部分存於各共有人分得部分土地上，亦即不獨原設定抵押之共有人其分得部分上有抵押權之存在，其他共有人分得部分亦有抵押權之存在。因此，應有部分上之抵押權於共有物分割後，除有土地登記規則第107條但書之情形，即先徵得抵押權人之同意，將其抵押權轉載於原設定人分割後取得之土地外，抵押權仍按原應有部分轉載於分割後各宗土地之上，抵押權人得就全部土地行使其抵押權（最高法院93年度台上字第1801號判決意旨參照）。經查，本件抵押權人即被告同意將抵押權轉載於原設定人即李宣宏、李國正分割後所取得之土地，業據被告提出112年10月26日神農信字第1120003865號同意書在卷可憑（見本院卷第109頁），被告就系爭抵押權應無設定登記之必要，又系爭抵押權對抵押物所有權之圓滿狀態自有妨害，依前揭民法第767條1項中段妨害除去請求權之規定及判決意旨，原告自得本於民法第767條第1項中段所有人之妨害除去請求權，請求被告塗銷系爭抵押權之登記，基此，原告訴請被告塗銷系爭抵押權之設定登記，洵屬有據，應予准許。
四、綜上所述，原告本於所有權人之法律地位，請求被告將系爭抵押權設定登記予以塗銷，為有理由，應予准許。
參、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊、防禦方法及所提證據，經審酌均於判決結果無影響，爰不予逐一論駁，併此敘明。
肆、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第81條第2款。審酌本件被告早已出具抵押權轉載同意書，認本件被告之應訴，為防衛權利所必要，且原告陳明願負擔訴訟費用（本院卷第254頁），本院認無不當，爰諭知如主文第2項所示。
中 華 民 國 114 年 12 月 12 日
民事第二庭 審判長法 官 李悌愷
法 官 呂麗玉法 官 陳 馥以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內向本院提出上訴狀（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 114 年 12 月 12 日
書記官 王峻彬附表土地 所有權人 抵押權 臺中市○○區○○段000000000地號土地 李宣諒 登記日期：111年1月14日 權利種類：最高限額抵押權 字號：豐普登字第004560號 權利人：臺中市神岡區農會（債權額比例：全部1分之1） 擔保債權總金額：6,000,000元 債務人及債務額比例：李國正、李宣宏，債務額比例：均為全部 設定權利範圍：3分之2 證明書字號：111年豐原字第000209號 設定義務人：李宣宏、李國正